Yi、行政自由裁量权的内涵?????????????????????????1

Er、行政自由裁量权存在的必要性??????????????????????2

（一）社会关系的复杂性??????????????????????????2

（二）立法的滞后性????????????????????????????2

（三）行政行为的效率性??????????????????????????2

San、行政自由裁量权的滥用及危害??????????????????????2

（一）行政自由裁量权的滥用及表现?????????????????????2

（二）行政自由裁量滥用的危害???????????????????????3

Si、对行政自由裁量权的法律控制??????????????????????4

（一）有效控制行政自由裁量权的标准????????????????????4

（二）加强行政自由裁量权的制度控制????????????????????4

（三）加强行政自由裁量权的体制控制????????????????????5

（四）加强行政自由裁量权的立法控制????????????????????5

(五) 加强国家权力机关的监督和控制????????????????????6 Can考文献 ????????????????????????????????6

Lun行政自由裁量权及其法律控制

Zhai要：行政自由裁量权是行政机关的一种自行Jue定权，行政自由裁量权的存在既有其积极的Zuo用，也有其消极的影响。它是行政主体提高Xing政效率之必需的权限，能使行政执法者审时Du势地处理问题。但行政自由裁量权由于较少Shou到法律的约束，人为因素比重大，主观性强Deng特点，容易造成权力滥用和显失公正的现象。深入研究行政自由裁量权，对于丰富行政法De基本原则的内容，促进行政法的发展及维护Xing政机关的权威和保护行政管理相对人的合法Quan益都使具有一定的理论和实践价值，也是行Zheng主体在管理社会公共事务中必须解决的一个Shi际问题。本文就如何合理控制行政自由裁量Quan，怎样适当而合理地运作行政自由裁量权进Xing研究，以期对行政自由裁量权的运作有所裨Yi。

Guan键词：行政自由裁量权 有效控制 Xing政自由裁量权滥用

Xing政自由裁量权是行政权力的重要组成部分，Ye是行政权力中最显着、最独特的一部分，它Shi行政主体提高行政效率之必需的权力，其可Yi使行政主体审时度势、灵活机动地处理行政Fa律关系。可见，在现代行政法中，行政自由Cai量权是必不可少的。但是，要实现行政法治，又必须对行政自由载量权加以一定的控制。Yin此，行政自由裁量权不仅是各国行政法学研Jiu的重要理论问题，而且也是行政主体在管理She会公共事务中必须解决的一个实际问题。探Tao如何适当地、合理地运用行政自由裁量权具You重要的现实意义。

Yi、行政自由裁量权的内涵

Xing政自由裁量权是指法律、法规赋予行政机关Zai行政管理中依据立法目的和公正合理的原则，自行判断行为的条件，自行选择行为的方式He自由做出行政决定的权力。简而言之，行政Zi由裁量权是法律、法规赋予行政机关的一种“机动”权力。这里所讲的“自由”是指行政Zhu体在法律规定范围内的自由；“裁量”，是Zhi行政主体做出具体行政行为时，依据正常合Li的判断所进行的选择，即行政自由裁量并非Wan全自由裁量，并非不受控制，它是行政主体Zai法律规定范围内的一种自由裁量。行政自由Cai量权作为一种行政权力，它的取得必须有法Lv的依据，它的行使必须符合法律的原则、精Shen和规定。笔者认为，行政自由裁量权是一项Fa定权力，而不是行政机关的特权，行政机关Ying当选择最适当的方式履行其行政管理职责，Xing政机关合理运用自由裁量权是依法行政的本Zhi要求。

Er、行政自由裁量权存在的必要性

Bi者认为，行政自由裁量权存在的必要性的理You主要有以下几点：

（一）社会关系的复杂性

Xing政自由裁量权的存在是法律调整各种社会关Xi的需要，然而，现代社会生活纷繁复杂 ，Fa律、法规不能概括完全，罗列穷尽，做出非Chang细致的规定，只能是规定一些概括 性的原Ze，一些可供选择的措施，上下浮动的幅度，Shi得行政机关有灵活机动的余地，从而有利于Xing政机关因时、因地、因人有效地进行行政行Wei，也就是说，行政机关根据具体情况做出具Ti决定时，法律不能严格规定强求一致，在有Xie领域甚至不宜制定法律规则。

（二）立法的滞后性

Fa律的制定要求立足于现实，并要能够预见未Lai，但是由于立法者本身就是一定历史环境中De人，他的知识和技能都有一定的局限性，同Shi，现代社会变迁迅速，在一定的时期内具有Bu可知性，立法机关很难预见未来的发展变化Yi及社会关系呈现出越来越复杂化的趋势，使De法律规则即使有成千上万条，也不可能是完Bei无遗，包含全部细节，所有问题的。

（三）行政行为的效率性

Zai现代社会中，行政管理的范围非常广泛，这Jiu要求行政机关所拥有的行政权要能够适应发Zhan变化的各种具体情况。行政自由裁量权的存Zai对于行政机关积极主动地开展工作，提高行Zheng效率是有利的，它能使行政机关审时度势，Quan衡轻重，在复杂多变的问题面前灵活果断地Jie决问题，提高行政效率。

San、行政自由裁量权的滥用及危害

Bi者认为，在实践过程中，行政人员个人判断De加入，主观色彩的浓厚，人际关系的介入都Shi自由裁量权在具体落实中出现了很多的问题。

（一）行政自由裁量权的滥用及表现

1、行政自由裁量权的滥用

Fa律授予行政机关自由裁量权总是基于一定的Mu的，其根本目的是要行政机关根据具体情况He具体对象做出不逾越法律的，合理而迅速的Xuan择与判断。由于行政自由裁量权的行使有一Ding自由度的存在，加之行政执法人员个人判断De加入，使得行政自由裁量权的运行常常偏离Huo背离它被授予时的目的指向，导致授权的滥Yong，从而走向授权的反面。国内学者常把这种Qing形称为 “行政自由裁量权的错位 ”， Ji行政主体行使自由裁量权背离公共利益，侵Hai行政相对人权益的情形，并根据自由裁量权De严重程度和是否受司法审查分

Wei违法形态和不当形态两类。其中违法形态包Kuo：(1)超越自由裁量权；(2)滥用自由Cai量权；(3)放弃或拖延行使自由裁量权。Bu当形态是指行政主体在行使其自由裁量权的Guo程中虽有滥用职权或拖延履行法定职权的表Xian，但其程度和后果没有达到严重程度而构成Wei法。

2、行政自由裁量权滥用的主要表现

Bi者认为，对自由裁量权滥用的表现形式，归Na起来，有以下四点 ：

（1）对违法行为人实施行政处罚畸轻畸重，Xian失公平。面对繁多的社会事务，为了提高政Fu机关的办事效率，我国许多法律法规都赋予Xing政执法主体在实施行政管理过程中，对违法Xing为人实施处罚时有自由选择或者有自由根据Zi己的最佳判断实施处罚的权力。但是由于个Bie行政执法人员素质较低，在适用自由裁量权Shi往往超过一定标准，范围和种类，从而造成Dui违法行为人实施行政处罚出现畸轻畸重的现Xiang。

（2）对违法行为人实施行政处罚前后不一，Fan复无常。根据社会行政管理的客观需要，法Lv赋予行政机关自由裁量权，除了提高政府机Guan行政效率外，更重要的是维护我国的政治，Jing济，社会稳定。但是个别执法部门的行政执Fa人员不是从法律授予该项权力的目的出发， 而是从本部门，本地区的局部利益出发，以Ji考虑到违法行为人的社会关系，社会地位等Yin素，在适用自由裁量权时表现为实施处罚前Hou不一，反复无常。

（3）不履行或拖延履行行政机关的法定职责。根据行政管理效率优先原则，行政执法主体Zai实施自由裁量权时，必须依照法律法规的规Ding主动，积极地行使，履行其法定职责。但在Xing政执法实践中，个别执法人员由于存在不良De动机和目的，在执法活动中，拖延或不履行Qi法定职责的情况时有发生，造成了对自由裁Liang权的滥用。

（4）超越、滥用职权。根据法律法规的规定，行政执法人员在行使自由裁量权时，必须在Fa定的幅度，范围之内做出，但个别执法人员Zai运用该项权力时，或超出了这种幅度和范围，或将该项权力不当委托给其他部门行使，从Er造成了对该项权力的滥用，违背了法律赋予Gai行政机关行政自由裁量权的目的。

（二）行政自由裁量滥用的危害

Bi者认为，行政自由裁量权的滥用可能带来三Ge方面的危害 ：

1、破坏社会秩序的稳定。因为行政主体滥用Zi由裁量权处理问题随意性很大，反复无常，Ji轻畸重，不同情况，相同对待，相同情况，Bu同对待，引起群众怀疑，不信任，产生对立Qing绪，不配合行政主体的管理，行政违法行为Zeng多，可能造成社会的稳定性被破坏。

2、滋生特权思想，导致不良社会现象的出现。由于行政主体及其工作人员在行使自

You裁量权时或多或少的带有一定的主观性，这Yang法律法规对自由裁量权的条件，幅度等规定De越宽，某些行政工作人员越觉得自己手中的Quan力 “宝贵 ”，从而在某些不健康因素的Yin诱下， 将公权当私权运行，处世武断，专Heng，随着执法偏离公正，公平，公开的轨道，Jiu会为所欲为，给群众留下极坏的印象。

3、产生腐败，影响党和政府的形象。历史学Jia阿克顿勋爵说： “权力有腐败的趋势，绝Dui的权力导致绝对的腐败 ”。有些自由裁量Quan被某些行业，机关及部门所独占，具有垄断Xing，某些公务员则通过其享有的优越条件采用Xing似合法的手段，捞取实为非法的经济利益，Tou机钻营，个别人甚至不顾违法犯罪追求物质Li益，造成腐败的风气，影响了党和政府的形Xiang。

Si、对行政自由裁量权的法律控制

Bi者认为，当前对行政自由裁量权进行有效的Kong制，重点应当从以下几个方面着手：

（一）有效控制行政自由裁量权的标准

1、行政机关的行政自由裁量权行为必须符合Fa律授权的目的。行政自由裁量权是由法律明Shi或默示授予的，法律授权的目的就是对自由Cai量权的一个重要限制。行政机关违反法律授Quan目的的行为，主要有两种情况：一是以机关Zi身或个人利益取代法定的公共利益，如行政Ji关出于财政动机加收过往车辆的某些费用；Er是虽符合公共利益目的，但违 反法定的特Shu目的。在程度上违反法律授权目的的行为，Tong常表现为任意延迟或不作为。

2、运用行政自由裁量权做出行政行为，必须Jian立在正当考虑的基础上，并符合情理这里的 “情理 ”，是指事物的客观规律以及大多Shu人普遍认为的公平合理的标准。

3、行政机关的行政自由裁量行为之间应保持Yi定的连续性，以使其做出的行政自由裁量行Wei具有可预见性。如果自由裁量行为的结果与Gong众的期待相差较远，公众就无法对行政自由Cai量行为的结果建立期待，因之就可能出现不Gong正的自由裁量行为。

（二）加强行政自由裁量权的制度控制

Bao障行政相对人的合法权益不受自由裁量权的Qin犯，应该首先加强制度建设，从制度上控制Zi由裁量权的合理合法行使。

1、情报公开制度

Fan是涉及行政相对人权利和义务的，只要是不Shu于法律法规规定应予保密的范围，都应一律Xiang社会公开，使公众知晓。这有利于公众行使He实现自己的权利，从而扼制行政自由裁量权De滥用。

2、告知并说明理由制度

Xing政主体利用自由裁量权做出决定时， 应当Gao知行政决定的内容，说明做出该决定的事实Yi据和法律依据， 尤其是对当事人的利益有Jiao大影响的行政行为，当事人有权要求行政主Ti对其决定说明理由，从而有效抑制行政主体Xing使自由裁量权的任意性。

3、听证制度

Xing政主体在行使行政权，做出影响行政相对方Quan利和义务的决定前，就有关事实问题和法律Wen题听取有关利害关系人意见的法律制度。这Shi公民知情，参政，反映民意的有效渠道，是Xing政民主化，透明化的重要标志。该制度的设Ding能最大限度地避免行政错误的产生，保证行Zheng自由裁量权的合理运行。

（三）加强行政自由裁量权的体制控制

1、司法控制

Jia强司法控制。我国行政诉讼法的颁布为行政Zi由裁量权的司法控制提供了法律依据，但这Yi制度仍有许多不足和缺陷。首先，行政自由Cai量权受司法审查的范围有限。我国行政诉讼Fa只审查具体行政行为，不审查抽象行政行为。目前采取依靠权力机关和行政机关对抽象行Zheng行为进行监督的方式，不能有效地控制自由Cai量权的滥用。 “抽象行政行为的对象是不Te定的，因此，抽象行政自由裁量权一旦被滥Yong，涉及面广， 造成的损害可能更严重 ”。所以要扩大我国行政诉讼法的受案范围 ， 将抽象自由裁量行为适时纳入行政诉讼范围，遏制自由裁量权的滥用。其次，行政诉讼中Ren民法院只审查 “合法性 ” 不审查 “He理性 ”。据此，只要行政主体的自由裁量Xing为有法律规定的依据，不管是否背离公共利Yi，侵害相对人的权益，只要不是 “显失公Zheng”， 既使造成一定的后果，也不构成违法Xing态，仅是自由裁量权行使的不当形态。这样，由行政自由裁量权引起的不当行政行为便游Li于司法控制之外。

2、行政控制

Xing政自控是行政自由裁量权监控体系中的重要Yi环，由于行政机关对行政工作的内容相对较Shu悉，易于判定自由裁量权行使的适当与否。Tong时行政机关内部监控程序更加便捷，有利于Ji时纠正滥用自由裁量权的行为。通过行政隶Shu关系进行监督，即上级行政机关或行政领导Dui下级行政机关及其工作人员行使自由裁量权De行为进行监督。通过监督检查，上级行政机Guan对下级行政机关不当的裁量行为有权改变或Che销。

（四）加强行政自由裁量权的立法控制

Li法控制主要包括以下三个方面的内容：一是Tong过规范行政实体法来控制。由于受计划经济Ti制的影响， “我国行政自由裁量权问题的Yi个最大特点就是授权过滥与授权不足同时存Zai ”。为了适应市场经济的要求，对于授权Guo滥主要通过提高立法质量，加强法律的

Ke操作性， 防止法律授权过宽，尽可能减少Zi由裁量权的广度和幅度；对授权不足且需要Shou予的自由裁量权要通过立法及时授予，将应You法律调整的比较稳定的社会关系及时纳入法Lv调整的范围。对己明显不适应实际发展的自You裁量权通过修改法律予以科学合理的规定。Er是要从程序上控制自由裁量权。

（五）加强国家权力机关的监督和控制

1、通过控制行政立法自由裁量权，实现监督。对行政立法自由裁量权的监督与控制，亦即Li法合法性的审查，是指对行政机关颁布的行Zheng法规，发布的命令、决定，制定的计划、规Hua是否符合宪法、法律而进行的系列监督检查Huo动。

2、通过控制行政执法自由裁量权，实现监督。人大对行政机关及其工作人员执法活动的监Du，是对行政机关和工作人员在组织、指挥、Guan理国家经济和社会事务等过程中，是否遵守Wo国社会主义行政管理法规，履行职务活动是Fou合理、适当、公平等情况的检查和制约。通Chang采取指导、建议、检查、质询、罢免等方式Jia强对行政自由裁量权使用合理性的控制。当Qian人大应注重对不作为行政违法行为的检查和Jian督，对有令不行、有禁不止、有意放纵走私Fan私、制假售假、破坏和污染环境的行为予以Cha处。

参考文献：

[1]王名扬:美国行政法.中国法制出版社，1995

[2]袁曙宏:社会变革中的政府.法制法律Chu版社，2001

[3]湛中乐:法治国家与行政法治.中国政Fa大学出版社，2002

[4]詹福满：行政的法治与法治的行政.当Dai法学，2001， l0

[5]伯纳德?施瓦茨，徐炳译：行政法.北Jing群众出版社，1986

[6]蒋德：行政控权是我国新时期千部道德Jian设的法制基础.社会科学，2001，3

[7]威廉.书德：行政法.中国大百科全书Chu版社，1997

[8]应松年，薛刚凌:行政组织法与依法行Zheng。行政法学研究，1998，（1）15

[9]麦考密克:制度法论.中国政法人学出Ban社

[10]李正华:“泛法律主义”思潮中的道De失缺.当代法学2002(4)

[11]王名杨:美国行政法.北京，中国法Zhi出版社，1995

[12]杨解君:行政违法论纲.东南大学出Ban社2010

[13]易国庆、宋占文:对入世后推进依法Xing政的思考.行政与法，2011.8

[14]周敏、王忠: 我国行政责任制度的Wan善与行政道德建设.行政论坛，2003.3

[15]梁丽芝:论提高公务员素质新机制的Gou建.行政论坛，2010.11

行政自由裁量权

江苏广播电视大学

Fa 学 毕 业 论 文

Ti 目：论自由裁量权的法律控制

Zhuan业方向： 行政法

Xing 名： 朱晓燕

Xue 号： 091090288

Zhi导教师： 宋伟成

Jiao学点： 大丰电大

2011年5月22日

声 明

Ben人郑重声明：所呈交的毕业论文，是本人在Dao师指导下，独立进行研究工作所取得的成果。尽我所知，除文中已经注明引用的内容外，Ben毕业论文的研究成果不包含任何他人享有著Zuo权的内容。对本论文所涉及的研究工作做出Gong献的其他个人和集体，均已在文中以明确方Shi标明。

签 名：

Ri 期： 2011.5.22

Mu 录

Yi、行政自由裁量权概述???????????????????????4

（一）行政自由裁量权的概念?????????????????????4

（二）对行政自由裁量权的理解????????????????????4

Er、行政自由裁量权行使的实践????????????????????5

（一）根据法律的授权，行政主体可以在法律Lie举的范围内，选择具体的行政行为模式???????????????????????????????5

（二）依据法律规定，行政主体可以在法定范Wei内行使自由裁量权?????5

San、行政自由裁量权滥用的原因????????????????????6

（一）行政自由裁量权本身易于滥用??????????????????6

（二）行政授权过度?????????????????????????6

（三）权力失去控制?????????????????????????7

（四）行政程序法制建设薄弱?????????????????????7

（五）行政执法者的素质偏低?????????????????????7

Si、对行政自由裁量权的控制?????????????????????8

（一）世间不可能存在绝对的自由，而只能是Xiang对的自由?????????8

（二）要科学管理行政自由裁量权，必须坚持Liang个原则、一个条件?????8

（三）从三方面做好控制????????????……………………………8

Lun自由裁量权的法律控制

朱晓燕

[摘要]随着现代社会经济和科技的飞速发展，社会活动的主要监管者--行政机关，调整She会生活的权限不断扩大，最明显的表现就是Xing政自由裁量权的增加。在依法行政成为世界Ge国共识的现代， 政府的管理更是离不开自You裁量权。由于法治比人治可靠， 所以法治Zui终战胜了人治， 但人们不得不承认法由人Zhi定、靠人实施的事实， 因而， 行政自由Cai量权就尤如一把双刃剑， 运用得当可以提Gao行政效率， 便于行政管理， 滥用则会滋Sheng行政腐败， 损害相对人的合法权益。自由Cai量权的存在一方面提高了行政效率，另一方Mian为某些行政机关和行政人员滥用职权提供了Ke乘之机。因此必须对行政自由裁量权加以控Zhi，才能保证行政机关依法行政，保证社会主Yi经济秩序健康发展。 [1]

[关键词]行政自由裁量权；滥用；控制

Xing政自由裁量权是行政职权的重要组成部分，You的学者说自由裁量权是行政权的核心，是真Zheng和最具有实质性的行政权力。随着政府宏观Guan理社会职能的不断加强，行政自由裁量权在Ren们生活中的影响越来越大，改变着人们和整Ge社会的生活规则。如何对其施加有效而适度De控制不仅是各国行政法学研究的艰深理论问Ti，而且也是行政机关在管理社会公共事务中Bi须解决的一个实际问题。

Yi、行政自由裁量权概述

（一）行政自由裁量权的概念

Mei国布莱克法律词典将行政自由裁量权解释为：在特定情况下依照职权以适当和公正的方式Zuo出行为的权力；我国有人认为：行政自由裁Liang权应该是行政主体在法定的权限范围内就行Wei条件、行为程序，做出作为与否和做出何种Xing为方面作合理选择的权力。罗豪才主编的《Xing政法学》（北京大学出版社出版，2001Nian5月重排版，2004年2月第8次印刷）Ba行政自由裁量权定义为：是指在法律规定的Tiao件下，行政机关根据其合理的判断，决定作Wei或不作为，以及如何作为的权力。综上所述，行政自由裁量权是指行政主体在法律规定的Fan围和幅度内，基于法律规定的目的和宗旨，Zi主寻求判断事实与法律的最佳结合点，并据Ci作出或不作出具体行政行为的权力。通俗的Jiang，自由裁量权是指在法律、法规、规章没有Xiang细规定的条件下，行政机关依据事实，在职Quan范围内，对行政行为的种类、幅度等所享有De选择权，它具有法定性、自主选择性、相对Xing等特点。[1]

（二）对行政自由裁量权的理解

1、行政自由裁量权必须在法律规定范围内。Ji合法性。行政机关及其工作人员应该在法律Shou权范围内行使其权力，否则，就是违法行为。就会对相对人造

Cheng精神、人身和财产的侵害。授权的法律有着Duo种渊源，可以是宪法、法律、法规、规章，Deng等。法律对于行政主体的授权，可以表现为Fa律条文的直接规定，也可以表现为虽然法律Tiao文没有直接的规定，但是，通过法律解释、Fa律推理等手段可以理解为授权的存在。

2、行政自由裁量权是一种弹性权力。即合理Xing。行政自由裁量权存在一定的自由空间，法Lv授权行政主体在处理行政法律关系中作为行Zheng行为或不作为行政行为，怎样作为行政行为Huo何时作为行政行为，等等。行政主体在依据Qi自由裁量权为行政行为时，行政主体有着自Ji的思考与选择空间。但是，行政主体的自由Cai量权是相对的自由，其将受到多种法律原则、法律规则、法律制度等的控制与约束。

3、行政自由裁量权是一种特定化的权力。即Te别性。行政主体一般在具体行政行为中行使Zi由裁量权，因为行政法律关系的多元性与行Zheng案件的复杂性，行政主体不可能针对所有的Xing政事务均采用相同的法律思维与行政行为手Duan，因此，针对不同的行政案件，行政主体自You裁量权的内容是大不相同的。

Er、行政自由裁量权行使的实践

（一）根据法律的授权，行政主体可以在法律Lie举的范围内，选择具体的行政行为模式

Gen据《中华人民共和国治安管理处罚法》第70条：以营利为目的，为赌博提供条件的，或Zhe参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者Wu百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十Wu日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚Kuan。某派出所2010年春节期间，经举报，Zhua了一场赌博，四位老人打麻将，赌资共计100多元，由于老人的态度不好，不仅没收赌Ju，而且被处以每人3000元的罚款。2010年5月经举报，又抓了一场赌博，有八人Can赌，赌资共计约40万，由于态度好，最后Chu以每人500元罚款。

（二）依据法律规定，行政主体可以在法定范Wei内行使自由裁量权

《行政处罚法》第27条：当事人有下列情形Zhi一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：主Dong消除或者减轻违法行为危害后果的；第24Tiao：对当事人的同一个违法行为，不得给予两Ci以上罚款的行政处罚。《食品卫生法》第39条：违反本法规定，生产经营不符合卫生标Zhun的食品，造成食物中毒事故或者其他食源性Ji患的，责令停止生产经营，销毁导致食物中Du或者其他食源性疾患的食品，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；Mei有违法所得的，处以1000元以上50000元以下的罚款。某个体户，因购买了不卫Sheng的生猪头，生产了卤制品出售，造成多名顾Ke腹泻，影响较大，遂自行报案，同时自己上Men打招呼、买营养品、支付医疗费用，精神安Wei等，未产生严重后果。结果是派出所予以处

Fa：罚款5000元；食品卫生监督局处罚：Fa款9000元。

Cong上述案例中不难看出，行政主体在行使行政Quan力时存在巨大的空间，完全可以凭借行政机Guan及其工作人员主观的喜好，人际关系等行使Xing政权力，从而失去行政机关的公信力，对此，笔者试图分析其产生的原因及对策，有助于Zheng确行使行政权力，保证社会的和谐发展。

San、行政自由裁量权滥用的原因

Fa律授予行政机关自由裁量权总是基于一定的Mu的，其根本目的是要行政机关根据具体情况He具体对象作出不逾越法律的、合理而迅速的Xuan择与判断。因此，它的动因必须符合立法的Mu的和精神；它应建立在正当考虑的基础之上；它应合乎情理、客观、适度而不挟以任何恶Yi和偏见，才符合授权的本意。但是由于行政Zi由裁量权的行使有一定自由度的存在和行政Zhi法人员个人判断的加入，又使得行政自由裁Liang权的运行常常偏离或背离它被授予时的目的Zhi向，并导致授权的滥用，从而走向了授权愿Wang的反面。具体说来，导致我国行政自由裁量Quan滥用的原因，主要有以下几个方面：

（一）行政自由裁量权本身易于滥用

Xing政自由裁量权作为行政权的一种，它具有行Zheng权的一般特征，即国家意志性、法律性、强Zhi性和主动性。除此之外，还具有其自身的特Dian。首先，行政自由裁量权数量多、范围广、Qing况复杂。它既涉及相对人的人身权，也涉及Cai产权；行政机关既可以作出抽象的自由裁量Xing为，也可以作出具体的自由裁量行为。当代Mei国法学家杜尔肯曾经将自由裁量权按强弱区Fen为弱意义上的自由裁量权和强意义上的自由Cai量权。弱意义上自由裁量权(如法官自由裁Liang权等)的行使必须以合法为前提，且要能满Zu一定的原则、政策和标准，如果行使不当，Cai决可能被推翻。而强意义上自由裁量权的行Shi，行为人本身可以自设标准，按自己的判断Xing使权力，所作决定除非暴露出权力的滥用，Fou则不会被审查，也不会遭到推翻。并且他还Ren为，行政自由裁量权就属于强意义上的自由Cai量权。这说明，行政自由裁量权本身易于被Lan用。其次，行政自由裁量权具有很大的灵活Xing。灵活性是自由裁量权的一个最为显著的特Zheng。从权力本身的性质来看，任何一项权力都Ju有腐蚀性，总是趋于滥用，而自由裁量权的Ling活性又决定了它更易于被滥用。

（二）行政授权过度

Zhu要表现为行政自由裁量权的授权过滥和授权Guo宽。在建立社会主义市场经济以后，随着《Xing政处罚法》等行政法律规范的颁布，有些行Zheng自由裁量权的范围、幅度等都受到了适当的Xian制。这使得过去行政自由裁量权太大的情况You所好转，但仍存在着一些问题，主要表现为Xing政自由裁量权的授予限度仍脱出了我国的执Fa环境。由于我国执法队伍的素质目前还远未Da到应有的水平，这很难排除

Zhi法者个人枉法贪赃的意念。过于宽泛或较大De自由裁量权势必会给执法者留下徇私枉法的Yu地和空间。另外，我国行政法制不完备，许Duo有关授权的行政法律条款太笼统，弹性大，Cao作性差，这种授权过度且欠科学的法律规范，也是导致滥用授权的原因一。

（三）权力失去控制

Li史经验告诉我们，“任何拥有权力的人都倾Xiang于滥于权力，这是一个万古不易的经验，??不受制约的权力必将走向腐败”。基于权力Shi一种表现为对人的统治、强制或压制的力量，它常常会异化，反过来侵犯人权。行政自由Cai量权的特点决定了它更是如此，因此必须在Shou权的同时，加强对授予权力的制约，方可防Zhi行政自由裁量权的滥用和异化。而我国行政Zi由裁量权问题的一个最大特点就是授权过度Yu控权乏力同时存在。在改革开放的过程中，Wei了市场经济的发展，必须调整行政管理的方Shi，必须授予行政机关，特别是地方行政机关Yi更大的自由裁量权，但在授权之后，却没有Jian立起有效的控权机制，这是导致行政自由裁Liang权滥用的又一重要原因。

（四）行政程序法制建设薄弱

Zai我国，由于长期以来民主、法治观念淡薄，Xing政法治刚刚起步，行政程序还没有为人们所Zhong视，人们对行政程序的理解也很狭隘。改革Kai放以来，虽然我国行政程序方面的立法已经Ju备了一定的基础，但从整体来看，我国的行Zheng程序立法，仍很薄弱。事实上，我国亦不存Zai完整而系统的行政程序法。尽管有关程序法Gui在一部分法律和法规中可以找见，但毕竟零San而不成套，有些尚因缺乏相应的法律责任条Kuan而约束力不强。另外，某些行政程序的设计Ye不够合理。程序建设的这些薄弱环节都是造Cheng滥用行政自由裁量权的重要原因。大量事实Ye表明，滥用行政自由裁量权而侵犯相对人合Fa权益的行为，在很大程度上与违反某些行政Cheng序相关联。

（五）行政执法者的素质偏低

Xian实中我国行政执法人员的政治素质和业务素Zhi普遍偏低，相当数量的人尚未受过正规法律Zhuan业知识教育，远远不适应依法行政的要求。Zai我国的行政执法队伍中，大专以下学历的行Zheng执法人员的数字十分惊人。更何况，有些执Fa部门因执法人员不足，通过其他渠道聘用一Xie未经专业训练的或学历低下的临时工或合同Gong。据一个社会调查的统计，“某省的市、县、乡三级土地管理部门中，未经系统专业训练De临时工竟占全部执法人员的1/3”。实行Gong务员制度以来，这种状况已有所改观，但与She会发展的要求仍相差甚远。低层次的认知结Gou再加上个人利益倾向与感情好恶的不同，势Bi会造成行政自由裁量权的滥用。

Si、对行政自由裁量权的控制 [2]

Zi由裁量权的“自由”是指，执法部门可以针Dui具体情况做出具体处罚，避免在遇到问题时Gao机械化的“一刀切”，损害受罚者的权利。Bu过，如果“自由”由执法部门完全掌握，把Ben该酌情处理的“裁量权”，变成方便一己私Li而为的“自由权”，则自由裁量权也就失去Liao意义。

（一）世间不可能存在绝对的自由，而只能是Xiang对的自由

Meng德斯鸠曾经说：“一切有权力的人都容易滥Yong权力，这是万古不易的一条

[3]经验。有权力的人们使用权力一直到遇You界限的地方才休止。”过于弹性的“自

You裁量权”有损公平、正义与社会和谐，助长Bu正之风甚至滋生腐败，因此应当在确认自由Cai量权必要性的同时，对其适度控制。行政自You裁量权的“自由”是相对的，行政执法机关Ying根据公平、公正、合理的原则来行使权利，Er不是根据地方和个人的利益运用自由裁量权。要使自由裁量权不变样，只能给“自由”定Xia规则，最终让执法部门在行使自由裁量权的Shi候，有所约束和顾虑。

（二）要科学管理行政自由裁量权，必须坚持Liang个原则、一个条件

1，要让群众参与行政自由裁量权的科学管理。哪种违法行为应当适用哪类处罚，处罚额是Duo少，都应当通过听证会征求公众意见，不能Jin由法律专家理论分析得出结论。

2，全国要有统一的量化标准。行政处罚标准Ying当全国同步，不能各地各有其道、各行其道，否则只会造成新一轮的适用混乱。

3，通过培训提高行政执法人员的执法素质。Xing政执法，并不完全取决于是否有法可依，还You一个先决条件即执法人员的素质。自由裁量Quan要求独立执法者，执法者的自由裁量权能否Zheng确行使的决定性因素之一在于素质。而行政Zhi法人员在价值观、思维和行为方式等方面养Cheng的习惯，会对具体行政行为起到不可低估的Zuo用。正如哈耶尼所强调的：“对正义的实现Er言，操作法律的人的质量比其操作法律的内Rong更为重要。”[4]如果运用得当，自由裁Liang权能够很好地构架行政执法过程中的程序正Yi和实体正义。但是，如果自由裁量权赖以存Zai的思想基础并未巩固，那么广泛赋予执法人Yuan自由裁量的权力反而会削弱法律信仰并摧毁Xing政新理念。因此，执法者的权力大小、行政Zhi法机制对行政执法人员的依赖度与该执法人Yuan自身素质的高低是息息相关的。

（三）从三方面做好控制

1、立法控制。行政执法自由裁量权来源于法Lv的授权，因此，对它的控制首先应当是从法Lv授权的角度进行审视，即从立法过程进行控Zhi。

Shou先，立法者应尽量制定或完善细密、详备的Shou权规范，特别是应当对授权性规范作出严格De限制，一方面要避免授权过滥，将行政执法De自由裁量权限制在必要的范围之内；另一方Mian，应当对授权进行严格的实质性限制，即规Ding自由[5]

Cai量权不能损害法律的原则性要求，不得损害Fa律目的的实现，不得损害行政相对人的合法Quan益等等。对行政执法自由裁量权的立法控制Huan应当加强立法解释方面的工作，各级人大及Qi常委会应加强其所立法律的解释工作，行政Li法部门也应加强行政立法的解释工作，根据Xing政执法过程中存在的问题，在未能修改法律De情况下，根据立法目的与原则，作好法律解Shi工作，完善立法，及时纠正立法方面存在的Wen题，以从源头上规范行政执法自由裁量行为。

Qi次，应当确立严格的程序规范，对行政执法Ji关行使自由裁量权进行严格的程序限制，避Mian自由裁量的随意性，避免行政执法工作人员Lan用权力。程序在本体上是一种控权机制。权Li的行使是一个动态的行为过程，权力行使的Guo程性意味着对权力的控制常常就是对过程本Shen的控制，因而程序性制约能够在行为进程中Dui行为的发动、实施和结果直接介入并实施干Yu和影响的控制，能收预告防范、事中制约并Dui结果施加影响之实施的控制。

2、司法控制

Jia强行政执法自由裁量权的司法控制也是控制Lan用自由裁量权的重要方式。首先应当扩展行Zheng诉讼法规定的受案范围，行政诉讼除了可以Shou理行政机关的具体行政行为的诉讼外，还应Dang可以对某些抽象行政行为、准行政行为、具Ti行政行为的合理性进行审查。对于抽象行政Xing为切不可忽视，因为抽象行政行为量上剧增，自由度过大的违法问题日趋严重。抽象行政Xing为质上的特殊性，导致诉讼外途径很难解决Wei法问题。抽象行政行为一旦被滥用，它在大Fan围内多次适用，比具体行政行为更具有危险Xing和破坏力。所以有专家提出，法院对抽象行Zheng行为进行审查势在必行。扩大法院对抽象行Zheng行为的审查有助于限制和控制行政执法过程Zhong对自由裁量权的运用。其次，应当根据行政He理性原则加强对行政执法的司法控制。在行Zheng执法过程中，行政相对人既要懂得以合法性Yuan则保护自己的合法权利，又学会运用合理性Yuan则来保护自己的合法权利，对行政自由裁量De司法审查，主要的依据不只是合法性的审查，说到底主要是对自由裁量的合理性的审查。Fa院对严重滥用职权、行政处罚显失公正等行Zheng行为宣布无效、撤销或变更，甚至导致对行Zheng行为人相应的法律责任的追究等，依据的不Zhi是合法性原则，而是行政合理性的原则。合Li性原则的“理”应该是自由裁量权行使根据(法定的、法律授予的) 的“理”；应该是Fa的精神和一般原则的“理”；应该是法律出Yu本身意志而授权的本意的“理”；应该是法Lv授权幅度范围内的“理”；应该是法律目的Suo要求的“理”。在我们所谓合理的行政自由Cai量，即应当遵循“合理、善意而且仅为正当Mu的行使，并与授权法精神及内容相一致”。Wo们说行政执法自由裁量权时，我们的真正含Yi是行政官员或行政机关拥有对作为和不作为Zuo选择的自由权，并非以行政官的个人意志为Zhuan移。行政合理性原则正是对自由选择

Quan的理性所作的基本描述，并将出发点定义为Fu合“立法目的”或称“实质合法”，一方面Zhu重情势的选择，另一方面与道德保持界线。

3、内部制度控制

Xing政自由裁量权的控制除了立法权、司法权的Zhi衡外，行政机关的内部的自律及内部控制也Shi必不可少的。除了已有的行政复议、信访、Xing政仲裁、行政监察等相对成熟完备的法律与Xing政制度外，还应当针对行政执法自由裁量过Cheng中可能存在的滥权问题确立以下制度，或采Qu相应措施。首先，应当建立和完善事先说明Zhi度、分工协作制度、备案制度等相关制度。Xing政机关在进行执法过程中，应当对行政相对Ren说明做出决定的事实根据和法律依据，在执Zheng执法的行政与法律文书中详细载明相关事项Yu法律规范条文。同时，对权力运行进行合理Fen工，在协作中对权力与利益进行分离和限制，可以有效阻止部门权力利益化和利益法制化，去除谋求部门利益不正当动机的私因。为了Xian制行政执法机关及执法人员的权力，对执法Jue定进行备案是必要的。备案是对权力行使的Li史记录，有利于行政机关的自我评价、反思、激励或鞭策，是公开行政资讯的开始，是吸Qu教训，发扬经验的良性循环。其次，应当确Li遵循“行政判例制度”。我国司法体系与海Yang法系国家司法体系不同，司法判决原则上只Yi成文法为依据，并不承认“判例”对法院判Jue的约束效力。在实际操作过程中出现了同案Bu同判决的情形，严重影响了法制的统一性， 同时也为一些机关或个人钻法律的空子留下Liao空间。所以，我国司法界应推行案例示范方Shi，以确立已有判例的示范效力，防止同案不Tong判现象的产生。这种司法改革措施对确立我Guo“行政判例制度”也有着示范意义。即为了Fang止行政裁决不一致的情况出现，在一定范围He程度内统一行政裁决的方式和内容，以避免Chu现太多的时间和地区差异。行政机关可通过Zi身搜集、总结、归类、汇编，形成一定范围De内部规则，在处理同类问题时作为妥善行使Zi由裁量权的重要参考，并逐步形成判例法。Zhe在日本已有成功的先例，可供参考。再次，Ying当设立“裁量基准制度”，通过量化行政执Fa裁量权的种类和幅度，确立行政理由明显不Dang的标准，来限制恣意、专断和任意裁量。第Si，应当创制新的行政手段以加强对行政执法Zi由裁量权的约束。如我国新制定的《公务员Fa》中就有关于下级对于上级的明显违法指令Ke以拒绝执行的规定。这种规定也有助于制约Huo控制行政执法过程中对自由裁量权的滥用。Dang然，各种新型的舆论监督，包括社会、群众、媒体、网络的监督，也有利于形成“不能为、不敢为、恰当为”的良性执法氛围。

Zong而言之，对于行政执法自由裁量权，我们要Ke学合理地制定其行使的规范性标准，切实监Du其良性执行，力求保证行政执法自由裁量权Ke学高效健康地运行，体现依法治国、民主治Guo的要髓。 [6]

[注释]

[1]惠丽敏，《论行政自由裁量权》，徐州Jiao育学院学报，2005年第1期。

[2]王英津，《论我国的行政自由裁量权及Qi滥用防范》，国家行政学院学报 2001Nian第3期。

[3]孟德斯鸠，《论法的精神》，2009Nian版，上海三联书店。第154页。

[4]贾和平，《论法官自由裁量权的价值及Qi法律规制》，甘肃社会科学，2004年第3期。第153页。

[5]丁彦彦，《行政处罚自由裁量权应限制“自由”》， 法学之窗， 2010年第1Qi。

[6]王莉，《论行政自由裁量权存在基础及Qi控制》，重庆工学院学报(社会科学)，2009年第12期。

[参考文献]

[1]罗豪才，《行政法学》，重排本，北京Da学出版社，2001版。

[2]周佑勇，《行政法学》，武汉大学出版She，2009版。

[3]龙志贵，《加强廉正建设重在制约行政Quan力》，西藏发展论坛，2000年第3期。

[4]杨俊、陈峰，《论行政自由裁量权的司Fa审查》，鄂州大学学报，2009年第4期。

[5]黄学贤，《完善行政裁量基准若干问题Tan讨》，江海学刊，2009年第6期。

[6]张天蔚，《行政权力干预司法不可取》，环境经济杂志，2004年第11期。

[7]尹文嘉，《基层公务员的自由裁量权: 一个新的角度》，云南行政学院学报，2010年第1期。

[8]廖非，《论对行政执法自由裁量权的控Zhi》，中南林业科技大学学报(社会科学版)，2009年第6期。

Di 11 页 共 11 页

试论行政自由裁量权

试论行政自由裁量权

[摘要]：准确理解“自由裁量权”的含义是Wo们探讨行政自由裁量权的前提条件，现代社Hui客观上赋予行政机关自由裁量的权力，但也Dai来种种弊端，容易导致社会不公和“腐败执Fa”，对此必须严格规制行政自由裁量权，进Yi步完善和细化行政自由裁量的行使规则。这Shi我们依法行政，建设社会主义法治国家的重Yao环节。

[关键词：行政自由裁量权；行使原则；判定Biao准；规制

Yi、准确地理解“自由裁量权”、“行政自由Cai量权”的含义，是我们探讨问题的前提条件

1. “自由裁量权”的含义：关于“自由裁Liang权”，国内外的专家学者有着多种的表述，Gai括起来可以分为广义和狭义两大类。从狭义Shang讲，认为“自由裁量权”是法官在司法诉讼Huo动中特有的一种权力，例如《牛津法律大词Dian》为“自由裁量权”下的定义是：法官根据Zheng义、公平、公正和合理的原则，运用法律良Zhi和自身经验对案件进行自主判断的权力 。[1]另一类是从广义上为“自由裁量权”做Chu了如下解释：决策者在特定的条件下，依据Zhi权以适当和公正的方式做出行为的权力《美Guo布莱克法律词典》。[2]我国司法界的专Jia学者对“自由裁量权”的解释也基本上沿袭Zhuo这两种含义。本文是从广义的角度来论述行Zheng自由裁量权的。

2. “行政自由裁量权”的含义： 要准确Li解行政自由裁量权必须与自由裁量行政行为Jie合起来。它的含义应该是，行政主体在法律Gui定的范围和幅度内， 基于法律规定的目的He宗旨，自主寻找判断事实与法律的最佳结合Dian，并据此做出或不做出具体行政行为的权力。[3]把握这一定义，我认为：第一，必须Ming确只有行政主体才有行政自由裁量权，其行Shi不能以执法者个人的意志为转移，必须体现Xing政主体的意志。第二，行政主体在行使行政Zi由裁量权时必须在法律规定的范围和幅度内，不能与现行法律相悖。第三，行使行政自由Cai量权是为了真正体现出法律的公平、正义，Ba行政执法过程中的原则性与灵活性结合起来。行政主体在自由裁量时，必须尊重客观事实，寻找客观事实与法律的最佳结合点。公正性Shi行政自由裁量的基本。

Er、行政自由裁量权的行使原则和判定标准

1. 行政自由裁量权的行使原则：（1）合Fa性原则，凡是法律法规明文规定的必须严格Zhi法，即使法律法规没有做出具体的规定，在Xing使自由裁量时也必须符合法律精神。（2）Zheng当合理原则，所谓正当合理，是指国家机关Gong作人员的“自由裁量”行为还要充分考虑社Hui道德准则和价值取向，要尊重客观事实。（3）服务性原则，在“自由裁量”中贯彻服务Xing原则，就是行政机关要密切联系群众，接受Qun众监督，努力为人民群众服务。（4）公正Lian洁原则，行政机关工作人员在“自由裁量”Zhong，不能以权谋私，“腐败执法”。

浅议行政自由裁量权

　　摘要在现实生活中法律法规对行政自由Cai量权的约束较小，给自由裁量权的被滥用留Xia了隐患，在实际操作中也会产生行政自由裁Liang权的被滥用，所以完善行政自由裁量权势在Bi行。 　　关键词行政 自由裁量权 行政Jiu济 　　作者简介：罗宁，河南省开封人民Jing察学校。 　　中图分类号：D912.1 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2011)04-297-01 　　 　　我国最早出现的自由裁量的定义是王Zuo灿先生在《行政法概要》中提出的，指出：Fan法律没有详细规定的，行政机关在处理具体Shi件时，可以依照自己的判断采取适当方法的，是自由裁量的行政措施。在很多书中行政自You裁量权概念与此类似。 　　笔者认为，行Zheng自由裁量权是指在行政领域存在的自由作出Jue定的权力，它包括行政机关需要对所适用的Biao准进行判断的权力、决定的权力以及在具体Qing况下或紧急情况下按照法律的精神所作出决Ding采取措施的权力。 　　一、行政自由裁量Quan的现状 　　由于长期受封建思想的影响，“行政中心”、“权大于法”等残余思想在现Shi社会中依然存在，我国法制建设起步又较晚，人们法律意识的淡薄，我国行政工作人员的Su质不能完全跟上行政法治要求，行政自由裁Liang权又缺乏控制和有效监督，极易使行政自由Cai量权在行使过程中出现失衡现象。例如来自Ren的感情方面的，亲戚朋友同学等都会导致自You裁量权的滥用，或是由于个人工作能力、认Shi能力、知识水平冲突、道德水准等因素，也Ke能导致的自由裁量权的被滥用。 　　二、Zhu要表现以及原因如下 　　第一，超越自由Cai量权。这是“超越职权”的一种形式。行政Zhu体行使自由裁量权，必须在法定幅度和范围Nei，一旦超出便构成违法。 　　第二，滥用Zi由裁量权。即滥用职权，滥用职权专指滥用Zi由裁量权。这一表现出现比较普遍，形式也Bi较多样。常见的有： 　　1．行政自由裁Liang行为在行政处罚中显失公平。法律法规要求Xing政主体的处罚措施合理地施加于行政相对人，做到标准基本统一，结果基本合理、公正、Gong平。但是，由于具体行政行为的具体实施者Ji本上是公务员，公务员难免受自身条件局限。 　　2．自由裁量权在具体行政行为中前Hou不一。法律法规根据社会和行政管理的需要，赋予行政主体在法定范围、幅度和种类之内You自由选择和决定的权力。在实践中，由于一Xie行政主体从本部门、本地区的局部利益出发，以及从考虑相对人的社会地位、政治背景、Jing济状况等因素出发，从自己本身好恶出发，Dui类似的事实、情节、后果作出不一致的具体Chu理结果。 　　3．推诿拖延履行法定职责，消极不作为。根据行政管理的效率原则，行Zheng主体应及时行使行政权，履行法定职责，但Zai实践中，违反效率原则或者出于某种不良动Ji，拖延履行法定职责行为的大有人在，这也Shi对行政自由裁量权的滥用。 　　三、行政Zi由裁量权的完善措施 　　（一）完善行政Zi由裁量权方面的立法 　　由于法律法规条Wen的原则性、模糊性以及一些行政处罚幅度过Da，给了徇私枉法者可乘之机，因此切实提高Xing政自由裁量权立法的质量，加强行政程序立Fa，加强公务员及其法律责任方面的立法势在Bi行。对不够确定的概念、对象、标准、幅度、范围等要进一步合理规范，如对不确定的法Lv概念进行正确合理的解释，进一步明确行政Xing为相对人的资格和条件及行政自由裁量时的Biao准，防止并克服行政机关适用法律法规时随Yi扩大或缩小解释、前后不一等。对自由裁量Quan行使的方式进行制度化的合理规范，尽量缩Xiao法律法规授予行政机关自由裁量权的范围和Fu度，并且尽量使法律法规的规定趋于明确化、具体化、科学化。情报公开制度、中立制度、告知并说明理由制度、听取意见制度、职能Fen离制度、时效制度等程序制度的建立将对督Cu自由裁量权的公正合理行使有着重要作用。 　　（二）完善行政救济途径 　　在行政Zhi法过程中，即使行政执法者竭尽全力追求公Ping，刻意要求所有的自由裁量行为都确保公平Shi根本不可能的，在现实中出现诸多不公平的Zi由裁量结果是不可避免的，但不能因为其不Ke避免就置之不理。对于不公平的自由裁量结Guo致使公民法人或者其他组织的合法权益受到De损害，国家应给予充分救济，恢复公平。目Qian我国的行政救济手段主要有行政复议、国家Pei偿及行政诉讼，这些方面的法律规范的加强He完善，将使行政救济制度成为监督行政机关Zi由裁量权的强有力形式。 　　（三）提高Xing政执法者素质及国民法律意识 　　行政执Fa者是自由裁量权的直接运作者，自由裁量权Yun作的好坏很大程度上要依赖于执法者的主观Neng动性，因此行政执法者的政治文化素质及业Wu水平等严重影响着自由裁量权的合理运行。Shou先应该注重培养执法者忠于法律的自律意识；其次要严格执法人员制度，在行政执法人员De任用、培训、考核、晋升、职位保障、待遇Deng方面严格把关，不断的提高行政执法人员的Ge种素质，加强对公务员的政治、文化、法律Zhi识的培训，使之适应我国经济建设的要求。Ling一方面，在民众合法权益遭受侵害的时候，Hen多人受到“民轻官贵”等旧观念的影响，法Lv意识、独立意识淡薄，面对执法者权力的滥Yong而忍之又忍，无形中对自由裁量权的滥用起Liao推波助澜的作用。因此，在提高执法者素质De同时，国家应通过形式多样的手段，加强法Zhi宣传，增强国民法律意识、权利意识、独立Yi识，发挥广大民众的潜能，拿起法律的武器Han卫自己的权利和尊严，使之成为一股制衡行Zheng自由裁量权的强大力量。 　　 　　参考Wen献： 　　[1]胡建淼．行政法学．法律Chu版社．1997． 　　[2]季卫东．法Lv程序的意义．中国社会科学．1993（1）．

邢丽论行政自由裁量权

Bian号：102804054032

Ben 科 毕 业 论 文

Ti 目： 论行政自由裁量Quan 学 院： 政法与历史学院 专 业： 法学辅修 年 级： 2011级 姓 名： 邢丽 指导教师： Wan成日期：

I

摘 要

Zai我国，随着社会的不断进步，国家法律制度Ye越来越健全与完善，但仍然有部分缺陷，从Er带来法律的滞后性，所以无论从哪方面法律Wan善的路仍然任重而道远，这次的选题主要对Yu行政法的行政自由裁量权有些思考，行政自You裁量权所存在的问题已经持续很久，至今仍Ran没有非常有效的方法去解决，此篇文章对于Zhe方面的思考或许不是很成熟，但是出于对此Fang面问题的学习，老师课堂上的讲解以及对相Guan书籍的阅读，自此作出一些思考。

Guan键词：自由裁量权；解决方法；法律制度

I

Abstract

In our country, along with the advance of society, the country improve and perfect the legal system is becoming more and more, but there are still some defects, resulting in the legal lag, so no matter from which aspect law perfect way is still a long way to go, this topic is mainly for the administrative discretion of administrative law, some thinking and existing problems in the administrative discretion has been a long time, still no very effective way to solve, this article may not be thinking about this aspect of the very mature, but it has problems of study, the interpretation of the teacher in class as well as to the reading books, since then make some thinking.

Key words: discretion; The solution; The legal system

II

目 录

Zhai 要 .......................................................................................... I Abstract ............................................................................................ II 目 录 .......................................................................................... III

Yin 言 ......................................................................................... 1 一、 行政自由裁量权的概念 ..................................................... 1

（一）行政自由裁量权的由来 .............................................. 1

（二）行政自由裁量权的概念 .............................................. 1 二、 行政自由裁量权的具体表现及利Bi分析 .......................... 2

（一）行政自由裁量权的表现方面 ....................................... 2

（二）行政自由裁量权的利弊分析 ....................................... 3 三、 行政自由裁量权的内部控制 ............................................. 4

（一）在法定范围内细化自由裁量权，确定自You裁量权的基

Zhun值 ................................................................................................. 4

III

（二）建立自由裁量权的评价制度和考量标准 ................... 5

（三）对行政人员的职业道德规范和道德教育 ................... 6 四、 行政自由裁量权的监督和惩罚机Zhi .................................. 7

(一) 行政自由裁量权的监督机制........................................... 7 (二) 行政自由裁量权的惩罚机制........................................... 7

Can考文献 ......................................................................................... 8

Hou 记 ......................................................................................... 10

IV

引 言

Yi、 行政自由裁量权的概念

（一）行政自由裁量权的由来

Xing政自由裁量权，这一名词大概是来源于上世Ji了，最开始是来自于澳门，澳门关于基本法De第十六条规定“澳门特别行政区依本法享有Xing政管理权，自行处理澳门行政区的行政事务”。这一规定意思是在规范的法律范围内澳门Xiang有自己的权利，这就是最开始自由裁量权。Zhe一自由裁量权开启了祖国统一的先锋，这一Quan利好包括了很多内容，具体的包括澳门人民Dui于大陆的民航、船舶及人员的限制，另外还Ju体包括了金融、外汇及资金等方面的很多具Ti规定，也都体现了祖国统一的决心，也充分Gei予了澳门自主管理的自由，包括后来的香港，也设计了很多关于自由裁量的许多问题，延Xu至今，自由裁量权也已不是一个陌生的词汇，成为公众所熟知的词汇，自由裁量权也在不Duan地造福着社会，因为除了法律还有人情，子A没有严格具体的规定框架的基础上，行政主Ti可是根据事件的具体情况作出判断，从而是Hen多事情都变得合情合理。当然，行政自由裁Liang权是把双刃剑，也会被很多人利用，所以又Yao给行政自由裁量权一个度。

（二）行政自由裁量权的概念

You的人认为行政自由裁量权是指依据法律、法Gui赋予的职责权限，基于法律、法规及行政的Mu的和精神，针对具体的行政法律关系，行政Zhu体所作出的公正而合理的行政决定的权力。Zhe种说法是比较规范比较严谨的。还有人认为Xing政自由裁量权简单的说就是行政主体在执行Xing政行为时在没有具体法律规定的情况下而根Ju自己的意志所作出的行政判断及行为。这主Yao来自1983年《行政法概念》

1

Wang崛灿先生的所谓“凡法律没有具体规定的，Xing政机关在处理具体行政问题时，有权利依照Zi己的判断选择适当方法的，是行政自由裁量。”后来又有了台湾政治学界著名学者翁悦老Xian生说“自由裁量权就是指行政主体在法律积Ji明示或消极默许的情况下针对没有具体要求De具体行政时间所做出的自由的裁决。”众说Fen纭的说法不一，一一列举也并没有太大意义，无论说法多少种重要的是行政自由裁量权到Di自由的程度范围有多广，在后面的章节里我Men再详细进行探讨。

Er、 行政自由裁量权的具体表现及利弊分Xi

（一）行政自由裁量权的表现方面

1.行政自由裁量权表现在根据人行为的情节Qing重，行为动机等，比如对于一个偷了1000元的小偷，行政执法人员应该如何定罪，是Xuan择拘留还是判刑，判刑应该判处多久，这些Du要根据最烦的具体行为表现，假如犯罪人的Xing为动机是可以被考虑的，比如为了家中病重De父母等等原因，走投无路，认罪态度又很好，表现出非常后悔，那么这个时候执法人员理Ying根据事实的表现来给烦人定罪，从轻处罚。Er如果这个罪犯是个惯犯，每次偷得不多，但Yi直也不悔改，给社会带来了很大的危害，那Me就要考虑是否加重对他的处罚。这就是惩罚Fan修的不同种类和轻重的选择，这些全在于行Zheng人员自己的选择。

2.行政自由裁量权还表现在作出具体行政行Wei时限方面，如第42条第2项“行政机关应Dang在听证的7日前，通知当事人举行听证的时Jian、地点”，只要符合“听证的7日前”，具Ti哪一天通知，行政机关可自行决定。这说明Xing政机关在何时作出具体行政行为上有自由选Ze的余地。

3.行政自由裁量权还表现在行政处罚幅度和Zhong类方面，即行政机关做出行政处罚时，可在Fa定的处罚幅度内自由选择，包括在处罚种类Fu度的自由选择和处罚种类的自由选择，比如You些处罚可以二选其一，罚金处罚还是拘留处Fa，所判刑期的长短。

2

4.行政自由裁量权还表现在行政行为上，即Xing政自由裁量权的作为和不作为，当法律给了Yi定的选择范围时，行政人员可以做出选择，Ye可以不做出选择。

5.行政自由裁量权还表现在对事实的认定方Mian，行政人员对于被调查事实的认定，比如受Hai人是否遭受了生理的伤害，精神上又是否同Yang遭受很大的伤害，程度如何，这些都是对被Diao查事件的事实认定。

（二）行政自由裁量权的利弊分析

Meng德斯鸠提出过，人一旦掌握了权利就容易滥Yong权利，这是千古不变的经验，行政自由裁量Quan也是个不小的权利，有些人在工作的时候掺Za自己的感情，从而导致不公平现象的出现，Bi如一个执勤的马路交警，在对违规车辆进行Fa款，这时突然自己的小舅子出现，驾车没有Xi安全带，需罚款二百，这个时候执勤的交警Shi之八九假装没有看见就让车开走了，人即使Zhe样，这也是中国人性格及办事方式的缺陷，Zhong国人办事总会掺杂自己的工作感情，有一种Suo谓面子的东西，加入这个交警处罚了自己的Xiao舅子，回家后如何向老婆交代呢？这种行为Po坏了社会秩序，行政自由裁量权随意性很大，使社会失去公平公正，不同情况相同对待，Xiang同情况不同对待，使公民对社会公正失去信Xin。

Xing政自由裁量权同时也是一种强制性权利，如Guo被执法人员滥用，它就变成了一种害人的工Ju，由于公民的无反抗力，使得执法人员更加De放纵，社会上出现的一些乱收费乱摊派的现Xiang更是数不胜数，例如城管工作人员对摊主的Luan收费以及没收摊主东西，对摊主施加暴力等Xing为，对公民造成了身心上双重的伤害，城管Chu手伤人严重致人死亡的案例已不是一两件，Zhe种恶劣的现象如果不进行制止加强，其对社Hui的伤害是不言而喻的，公民的“信任危机”Ye会越来越严重，当人们对社会管者失去信任Jiang是行政的悲哀。

Xing政自由裁量权还会助长特权思想，滋生腐败，行政自由裁量权的权限范围过大时，执法人Yuan总会钻法律的空子，进行不正当行为，伤害She会，伤害公民，助长他们的特权思想，渐渐Zhi声腐败，人们拥有权力时总是不自觉地的感Jue自我良好，久之由于过分的放纵，这些成为Liao执法人员的一种习惯，成为这个圈子里

3

Qian移默化的规则，由于选择范围很大，即使滥Chu罚也不易被公众察觉，给自由裁量权留下了Hen大的空子，所以使得滥用行政自由裁量权不Zai是造福社会，反而成为执法人员用来捞取利Yi的工具，这就会成为法律的悲哀。

Dang然，行政自由裁量权的初衷时好的，是法律Fu予执法人员的执法选择的权利，因为法律有Xie时候并不能具体的规定太细节化的东西，这Xie就需要执法人员在针对具体行政事件时，根Ju自己的判断对违法行为进行认定使违法人的De到应有的惩罚，为社会造福，为公众造福。Na么如何才能让行政自由裁量权在这个真缺德Gui道上进行长跑呢？

San、 行政自由裁量权的内部控制

（一）在法定范围内细化自由裁量权，确定自You裁量权的基准值 在我国，普遍存在着政治Fu败的现象，这是中国政治的一大弊端，当然Ye是任何一个政治领域都不可能不存在的，行Zheng自由裁量权是一个可操作性很大的权利，对Yu行政人员来说有着充分的支配余地，由于权Li本身的侵蚀性特征再加上我国政治刚刚启程，我们行政工作人员的职业素质层次不齐，使De这一原本会造福社会的权利就被一些行政人Yuan所利用，出现各种合法不合理的案件，“关Xi案”“人情案”“油水案”也就不断的产生，那么如何从内部去控制这些问题呢？将成为Zheng治界这些年来一直努力着解决的问题。

Xing政自由裁量权的细化，首先应该将自由裁量Quan给定具体的限定，要通过具体的行政规范一Ge大致的裁量标准，也就是给自由裁量权一个Xian定，具体规定自由裁量的空间，缩根据适当He理原则结合具体情况对自由裁量权进行划分Dang次级别，给其界定一个合理的范围，不但能Ti高其工作效率，也同时使得自由裁量权有了Hao的发挥。当然这种标准不应该是死的规定，Zai出现特殊情况和例外时，我们应该摒弃原有De标准和规则，根据特殊情况进行处理，所谓Qing法合一，合情合理才是重要，不应该使法律Jiao条化，死板化，应保持规则的灵活性，行政Zi由裁

4

Liang权的核心原本应该是适当和程序上的普遍性He合理性。

（二）建立自由裁量权的评价制度和考量标准

Zi由裁量权的行使，本意应该是从善意的角度Chu发的，行政人员应该保持一颗正义的心，不Neng出现偏私的行为，一方面考研行政人员行政Zi由裁量权的创造性和能动性，克服法律的局Xian性保持善意做出最合理的适当的行为，另一Fang面也考验了行政人员本身的能不受个人欲望Zuo右，公正合理的做出正确的判断。

Gei行政自由裁量权作评价标准就是对行政自由Cai量权的行使做出一个评价，给评价冠以级别He标准。那么如何考量行政个人员行使自由裁Liang权时是合理善意的呢？

Shou先，根据行政人员的行为目的出发，这个行Zheng人员在作出判断时是否于立法的目的相符合。

Er是是否正确的理解法律规定的意义，所作行Wei是否符合法律精神和立法意义，而不是根据Ge人想法歪曲，扩大或缩小法律概念的意义，Huo使其前后不一。

San是考察行政人员的行为动机，行政人员在作Chu裁量时是否掺杂了个人不该有的个人感情或Zhe由于亲属关系等使得行政对象或过轻或过重De接受行政处罚，行政人员是否保持善意作出Liao公正合理的裁决。

Si是行政人员是否考虑相关因素排除不相关因Su，行政人员应该从公正合理的角度出发，应Gai考虑立法者无法预见的因素和与公正合理相Guan的因素，排除不符合立法原则目的的因素，Zuo出正确合理的判断。

Zui后，应该遵循先例和惯例进行案件的判断和Shen查，如果有相关的类似的案件，尽量去参考Yuan有案件和惯有相似案件工作人员对其作出的He法处理方法，可以在其基础上更加完善，但Bu能与其背道而驰。使相对人得到公平合理的Dui待，如果是相类似的案件，不能出现前后不Yi，特殊对待的情况。对于这些同一和类似案Jian，工作人员应该进行合理综合分析，根据行Zheng的有效度整理出一个统一的标准。

5

（三）对行政人员的职业道德规范和道德教育

Sui然行政自由裁量权是法律要求必须在公正合Li基础上做出的判断，但由于操控着是有思想De人，而不是机器，使得最终的判断与结果往Wang不合情理。造成这些的原因大概有以下几种。

1.由于我国还处于社会主义探索的初级阶段，大多法律发条并不够完善，一直在不断地改Shan阶段，有些“法律未规定便可为之”成为了Zheng府行为人手里的一个工具，有法必依，执法Bi严的观念还未能真正的灌输到行政人员的思Xiang里。

2.行政自由裁量选择不恰当，由于我国行政Ti制的缺陷，我国一些执法人员虽在其位但未Bi能谋其政，有些行政人员在就职之前并未接Shou过真正的系统性的法律知识学习，对于一些Fa条考虑的也不是十分周到，所以所做出的判Duan定也很难从综合的角度判断，作出合理公正De判断。

3.行政裁量权缺乏必要的责任约束机制，如Guo行政人员作出了不合理的行政 行为，应该Fu有什么样的责任，接受怎样的处罚，对行政Ren员的约束不够严格，也是造成权力滥用的一Da原因，再加上经济市场的影响使得行政人员Suo受经济的诱惑，不公平的判断也就自然产生。

Ru何才能使行政自由裁量权得到更合理的利用，使行政人员那种能够公平合理的作出正确的Pan断呢，这就要通过职业道德教育来教育行政Ren员，使其树立正确的职业道德意识，促使其Zai行使权利时能够公平合理的作出判断。严格An照以下几条要求自己：

Di一，行政人员应行为正当，行政人员应该时Ke保持清醒的意识，作为国家的工作人员，应Gai扮演着怎样的角色，一切以国家的目的为目De，以人民的一直意志为意志，高举“为人民Fu务”的意识，严格要求自己，清楚行政权力Shi一种手段而不是目的，一切以目的而作决定Xing为，中奖不会有好的结果，行政权力是为了Geng好地规范社会人的行为，使得这个国家更好De运行，而不是为了管理人而管理人。

Di二，行为人要行为公正，行政人员作为权利De拥有者应该端正自己的态度，

6

Shi作为一个行政人员管理者去进行正确合理的Pan断，最终达到一个公正的目的，时刻保持一Ge权利人应有的清醒头脑，不能被其他诱惑左You，产生不正确的个人想法，掺杂到行政判断Zhong。

Di三，行为人要行为公平，行政人员应该不偏Bu倚，对待相对人双方应该有个正确的公平的Tai度，根据实际情况做出合理判断，才能使人Xin服，不可以因为其中任何一方与自己的关系Er做出不正确的判断。否则会出现行为为不公，滥用权力的现象。

Si、 行政自由裁量权的监督和惩罚机制

(一) 行政自由裁量权的监督机制

Jie于中国现有的很多行政裁量权的不合理利用，建立一个合理的监督机制是必要的，加强对Xing政人员的监督和管理也是当下要努力的事。Jian督，除了建立专门的监督机构，还包括总政Ren员之间的互相监督，从上到下的，平级之间De互相监督，首先，可以在政府监督部门加设Yi个对于行政自由裁量权的监督分部门，进行He理监督。另一方面可以激励行政人员互相监Du，实行奖励举报，惩罚包庇的具体规定，根Ju实际情况的严重性进行惩罚。规定好具体惩Fa的细节。

(二) 行政自由裁量权的惩罚机制

You损害就应该有赔偿，但是我国对于行政自由Cai量权并未有规定要求赔偿责任的，只存在合Li不合理，正当不正当，并不存在违法，所以Dao致很多行政人员的权力滥用。导致在行政人Yuan对于行政自由裁量权的方式，范围，幅度和Zhong类作出判断时，并不能真正的从相对人的角Du出发，而导致不合理不公平现象的产生。但Shi，随着社会不断地发展与进步，我们的法律Ye应当更加的完善，做错了事，造成了损失就Ying该买单，应该承担赔偿责任，即使是国家也Ying该是这样的，如果由于行政人员的不正当行Wei给相对人造成的不合理损失，行政部门应该Gei予相应

7

De赔偿，行政人员应该接受相应的惩罚，无论Shi降职，免职，或者开除，再或者只是罚金，Du是对公众的一种交代，才是一种合理的为人Min服务，对人负责的表现。相信也是一种法律Wen明的表现。

参考文献

（1） 陈丽芳 《论行政自由裁量权的行Zheng内部控制》（N）浙江社会

Wen学 2005年第三期

（2） 贺思源 《论行政自由裁量权滥Yong的司法控制》（N）九江学

Yuan学报 2005年第一期

（3） 马怀德 《行政法学研究》（J）法学研究出版社 1993年

（4） 张文显 《法制与社会》（M）Bei京法律出版社 1996年

（5） 胡鸿 《行政自由裁量权研究》（D）苏州大学 2006年4月

（6） 庾成日 《论行政自由裁量权》延边Da学（D） 2001年5月

8

9

后 记

Ben篇文章是我利用了半个月左右的时间通过查Yue资料，整理文章，结合自己的想法写出来的Wen章，再加上指导老师批阅修改，才成就了我Zhe篇合格的毕业论文，也算是给学校的最后一Fen答卷，更是自己对于两年辅修专业的一个交Dai，算不上优秀，但是从自己能力出发，写出He格的论文，想也是我作为一个毕业生应尽的Ben分，无论自己的想法是否能够与读者你相吻He，都希望你从一个客观的角度出发，去审视Zhe篇文章。在这里最终感谢指导老师的辛苦修Gai，也感谢自己的努力，最终感谢学校学院给Bi业生这样一个平台来最终证明自己，谢谢，Zhen心的感谢！

10

转载请注明出处范文大全网 » 行政自由裁量权