职务侵占罪的法律规定及其构成要件

概念:

侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便职务

利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。

构成要件:

(一)客体要件

本罪的犯罪客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。此处所称“公司”，是指按照《中华人民共和国公司法》规定设立的非国有的有限责任公司和股份有限公司;所称“企业”，是指除上述公司以外的非国有的经过工商行政管理机关批准设立的有一定数量的注册资金及一定数量的从业人员的营利性的经济组织，如商店、工厂、饭店、宾馆及各种服务性行业、交通运输行业等经济组织;其他单位，是指除上述公司、企业以外的非国有的社会团体或经济组织，包括集体或者民办的事业单位，以及各类团体。

职务侵占罪侵犯的对象是公司、企业或者其他单位的财物，包括动产和不动产所谓“动产”，不仅指已在公司、企业、其他单位占有、管理之下的钱财(包括人民币、外币、有价证券等)，而且也包括本单位有权占有而未占有的财物，如公司、企业或其他单位拥有的债权。就财物的形态而言，犯罪对象包括有形物和无形物，如厂房、电力、煤气、天然气、工业产权，等等。

(二)客观要件

本罪在客观方面表现为利用职务上的便利，侵占本单位财物，数额较大的行为具体而言，包括以下三个方面:

1(必须是利用自己的职务上的便利，所谓利用职务上的便利，是指利用职权及与职务有关的便利条作。职权，是指指本人职务、岗位范围内的权力，与职务有关的便利条件，是指虽然不是直接利用职务或岗位上的权限，但却利用了本人的职权或地位所形成的便利条件，或通过其他人员利用职务或地位上的便利条件。包括:(1)利用自己主管、分管、经手、决定或处理以及经办一定事项等的权力;(2)依靠、凭借自己的权力去指挥、影响下属或利用其他人员的与职务、岗位有关的权限;(3)依靠、凭借权限、地位控制、左右其他人员，或者利用对己有所求人员的权限，如单位领导利用调拨、处置单位财产的权力;出纳利用经手、管理钱财的权利;一般职工利用单位暂时将财物，如房屋等交给自己使用、保管的权利等。

至于不是利用职务上的便利，而仅是利用工作上的便利如熟悉环境、容易混入现场、易接近目标等，即使取得了财物，也不是构成本罪，构成犯罪的，应当以他罪如盗窃罪论处。

2(必须有侵占的行为。本单位财物，是指单位依法占有的全部财产，包括本单位以自己名义拥有或虽不以自己名义拥有但为本单位占有的一切物权、无形财物权和债权。其具体形态可是建筑物、设备、库存商品、现金、专利、商标等。所谓非法占为己有，是指采用侵吞、窃取、骗取等各种手段将本单位财物化为私有，既包括将合法已持有的单位财物视为己物而加以处分、使用、收藏即变持有为所有的行为，如将自己所占有的单位房屋、设备等财产等谎称为自有，标价出售;将所住的单位房屋，过户登记为己有;或者隐匿保管之物，谎称已被盗窃、遗失、损坏等等，又包括先不占有单位财物但利用职务之便而骗取、窃取、侵吞、私分从而转化为私有的行为。不论是先持有而转为己有还是先不持有而采取侵吞、窃取、骗取方法转为己有，只要本质上出于非法占有的目的，并利用了职务之便作出了这种非法占有的意思表示，达到了数额较大的标准，即可构成本罪。值得注意的是，行为人对本单位财物的非法侵占一旦开始，便处于继续状态，但这只是非法所有状态结果的继续，并非本罪的侵占行为的继续。侵占行为的完成，则应视为既遂。至于未遂，则应视侵占行为是否完成而定，如果没有完成，则应以未遂论处，如财会人员故意将某笔收款不入帐，但未来得及结帐就被发现，则应以本罪未遂论处。

3(必须达到数额较大的程度如果仅有非法侵占公司、企业及其他单位财物的行为，但没有达到数额较大的标准，则也不能构成本罪。至于数额较大的起点数额，参照最高人民法院《关于办理违反公司受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，是指侵占公司、企业等单位财物5000元至2万元以上的。

(三)主体要件

本罪主体为特殊主体，包括公司、企业或者其他单位的人员。具体是指三种不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限责任公司的董事、监事，这些董事、监事必须不具有国家工作人员身份，他们是公司的实际领导者，具有一定的职权，当然可以成为本罪的主体。二是上述公司的人员，是指除公司董事、监事之外的经理、部门负责人和其他一般职员和工人。这些经理、部门负责人以及职员也必须不具有国家工作人员身份，他们或有特定的职权，或因从事一定的工作，可以利用职权或工作之便侵占公司的财物而成为本罪的主体，三是上述公司以外企业或者其他单位的人员，是指集体性质企业、私营企业、外商独资企业的职工，国有企业、公司、中外合资、中外合作企业等中不具有国家工作人员身份的所有职工。综上，凡具有国家工作人员身份的人员，利用职务或者工作上的便利，侵占本单

位的财物的，应依照本法第382，383条关于贪污罪的规定处罚，不具有国家工作人员身份的，利用职务上的便利，侵占本单位财物，则按本罪论处。这里所说的“国家工作人员”是指在国有公司、企业或者其他公司、企业中行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员，包括受国有公司、国有企业委派或者聘请，作为国有公司、国有企业代表，在中外合资、合作、股份制公司、企业等非国有公司企业中，行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员。具有国家工作人员身份的人，不能成为本罪的主体。 (四)主观要件

本罪在主观方面是直接故意，且具有非法占有公司、企业或其他单位财物的目的。即行为人妄图在经济上取得对本单位财物的占有、收益、处分的权利。至于是否已经取得或行使了这些权利，并不影响犯罪的构成。

认定:

(一)本罪与贪污罪的界限

1(主体要件不同，本罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员。无论是股份有限公司、有限责任公司，还是国有公司、企业、中外合资、中外合作、集体性质企业、外商独资企业、私营企业等中不具有国家工作人员身份的一切职工都可成为本罪的主体，贪污罪的主体则只限于国家工作人员，其中包括在国有公司、企业或者其他公司、企业中行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员，包括受国有公司、国有企业委派或者聘请，作为国有公司、国有企业代表，在中外合资、合作、股份制公司、企业等非国有单位中，行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员。

2(犯罪行为不同，本罪是利用职务的便利，侵占本单位财物的行为。而贪污罪是指利用职务上的便利侵吞、盗窃、骗取公共财物的行为。

3(犯罪对象不同。本罪的对象必须是自己职权范围内或者是工作范围内经营的本单位的财物。它既可能是公共财物，也可能是私有财物。而贪污罪则只能是公共财物。

4(情节要件的要求不同。本罪的构成必须是侵占公司、企业财物数额较大的行为，数额较小的不构成犯罪。但法律对贪污罪没有规定数额的限制。当然如果犯罪数额较小，情节显著轻微危害不大的贪污行为不应认为是犯罪。

5(法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而贪污罪的最高法定刑为死刑。

(二)相关处理方式

具有国家工作人员身份的人员与公司、企业或者其他单位的人员共同侵占单位财物如何定性处理

对此有两种不同意见:一种意见是按主犯的基本特征定性，如主犯具有国家工作人员身份的，那么同案犯都定贪污罪;如主犯的身份是公司、企业或者其他单位的人员，那么具有国家工作人员身份的同案犯定侵占罪。另一种意见是:如果主犯的身份是公同、企业或者其他单位的人员，那么全案郁定侵占罪;如果主犯的身份是国家工作人员，应分别定罪，具有国家工作人员身份的定贪污罪，公司、企业或者其他单位的人员定侵占罪。

参考法条:最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释【(2000年6月27日最高人民法院审判委员会第1120次会议通过法释〔2000〕15号)发布部门:最高人民法院发布日期:2000年06月30日实施日期:2000年07月08日】

为依法审理贪污或者职务侵占犯罪案件，现就这类案件如何认定共同犯罪问题解释如下:

第一条行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论处。

第二条行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。

第三条公司、企业或者其他单位中，不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占为己有的，按照主犯的犯罪性质定罪。

(四)本罪与盗窃罪的界限

两种犯罪都是以非法占有财物为目的，侵犯财产所有权的犯罪。二者的主要区别是:

1(主体要件不同、本罪的主体是特殊主体，盗窃罪的主体为一般主体。

2(犯罪对象不同，本罪对象只能是本单位的财物;而盗窃罪的对象是他人财物，包括公私财物，而且多为犯罪行为前不被自己所控制的他人财物。

3(犯罪手段不同。本罪是利用职务的便利侵占实际掌管的本单位财物;而盗窃罪则是采用秘密窃取的手段获取他人财物的行为。

4(法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有期徒刑，法定刑较轻，且量刑的幅度较小;而盗窃罪的最高法定刑为无期徒刑，量刑幅度较宽。 (五)本罪与诈骗罪的界限

两种犯罪都是以非法占有为目的，侵犯财产所有权的行为，两者的主要区别就在于:1、主体要件不同，本罪主体是特殊主体，必须是公司、企业或者其他单位的人员;而诈骗罪的主体为一般主体。

2(犯罪对象不同。本罪的对象是本公司企业的财物，这种财物实际上已被行为人所掌握，而诈骗罪的对象是不为自己实际控制的他人财物。

3(犯罪的行为不同。本罪是利用职务上的便利侵占本单位的财物;而诈骗罪则是用虚构的事实或者隐瞒事实真相的方法骗取他人的财物。 (六)本罪与侵占罪的界限

1(本罪的主体是公司、企业或者其他单位的工作人员，且非国家工作人员，为特殊主体;而后者的主体为一般主体，即达到刑事责任年龄具有刑事责任能力的自然人。

2(本罪在主观方面表现为明知是单位的财物而决意采取侵吞、窃取、欺诈等手段非法占为己有;而后罪的主观内容则明知是他人的代为保管的财物、遗忘物或埋藏物而决意占为己有，拒不交还。

3(本罪在客观方面表现为利用职务之便将单位财物非法占为己有，即化公为私。但行为人必须利用职务上的便利，采取的是侵吞、窃取、骗取等手段，但财物是否先已为其持有则不影响本罪成立;而后者则必先正当、善意、合法地持有了他人的财物，再利用各种手段占为己有且拒不交还，行为不必要求利用职务之便。

4(本罪所侵犯的对象是公司、企业或者其他单位的财物，其中既有国有的，也有集体的，还有个人的:后罪所侵犯的仅仅是他人的3种特定物，即系为自己保管的他人财物、遗忘物或者埋藏物。他人仅是指个人，而不包括单位。

5(本罪所侵犯的客体是公私财物的所有权;而后罪所侵犯的仅是他人财物的所有权。

6(本罪不属于告诉才处理的案件，而后者则只有告诉的才处理。 (七)职务侵占罪与侵占罪

根据刑法第二百七十条的规定，侵占罪是指以非法占有为目的，将自己代为保管的他人财物非法占为已有，数额较大，拒不退还或将他人遗忘物或埋藏物非法占为已有，数额较大，拒不交出的行为。职务侵占罪和侵占罪都是以财物为对象的犯罪，都侵犯了他人财物的所有权。主观上都是具有非法占有的目的，客观上都具有变合法持有为非法占有的特点，但两者的区别是明显的。首先犯罪主体不同，职务侵占罪的主体只能是公司、企业或其他单位中主管、管理、经手本单位财物的人员，而后者的主体是持有他人财物的人员。其次，犯罪的客观表现不同，职务侵占罪是利用职

务上主管、管理、经手本单位财物的便利，行为人只要实施了非法占为已有的行为即可构成犯罪，不以拒不交出或拒不退还为必要条件。而侵占罪无须利用职务上的便利，在实施了非法占为已有的行为后，还必须以拒不退还或拒不交出为犯罪成立的必要要件。其三，犯罪对象不同。职务侵占罪的犯罪对象只能为单位财物，而侵占罪的犯罪对象则包括行为人代管的他人财物，也包括他人的遗忘物和埋藏物。

(八)职务侵占罪与挪用资金罪

根据刑法第二百七十二条的规定，挪用资金罪是公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过3个月未还的或者虽未过3个月，但数额较大，进行营利活动的或者进行非法活动的行为。两者的相同点是犯罪主体上都是公司、企业或其他单位的工作人员。客体上侵犯的都是公司、企业或其他单位的财产所有权。客观方面都表现为利用职务上的便利。两者的区别是:?犯罪客体不尽相同。两罪虽然都侵犯了财物的所有权，但职务侵占罪侵犯了财物所有权的全部权能;而挪用资金罪只侵犯了所有权的一部分，即侵犯了资金的使用权和收益权，但并未侵犯处置权。?犯罪行为对象不尽相同，职务侵占罪的对象是本单位的财物，外延广于资金;而挪用资金罪只能是本单位的资金。?犯罪故意内容不同，职务侵占罪的故意内容是以非法占为已有为目的，完全不打算归还;而挪用资金罪的故意内容只是暂时借用本单位的资金，准备日后归还。

(九)职务侵占罪与贪污罪

如前所述，职务侵占罪与贪污罪存在密切的关系，从立法过程上看，职务侵占罪由贪污罪分化而来。从犯罪构成上看，两者的相同点是:?主观上均由故意构成。?客观方面都表现为利用职务上的便利。?在行为上都表现为盗窃、骗取、侵吞或其他非法手段占有公共财物的行为。两者的区别主要表现为:?犯罪主体不同，这是职务侵占罪和贪污罪最主要、最本质的区别，职务侵占罪的主体是非国家工作人员，贪污罪的主体是国家机关工作人员以及受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。?犯罪客体和犯罪对象不同。职务侵占犯罪的客体是公司、企业或其他单位的财产所有权，其犯罪对象是本单位的财物，从所有制性质上看，可以是公共财物，也可能是非公共财物。而贪污罪侵犯的是复杂客体、双重客体，它既侵犯了公共财产的所有权，也侵犯了国家工作人员职务的廉法性，其犯罪对象仅限于公共财产。?构成犯罪的数额标准和法定刑不同。职务侵占犯罪的数额规定高于贪污罪。依照《解释》的规定，职务侵占罪以“5000-20000元”为数额较大的起点。根

据刑法第三百八十三条的规定，贪污罪一般以5000元作为追究刑事责任的数额起点，对不满5000元、情节较重的，也可以追究刑事责任。在法定刑上，职务侵占罪的法定最高刑为十五年有期徒刑，而贪污罪的法定最高刑为死刑。这与我国“从严治吏”的刑事政策也是相吻合的。

实践中认定职务侵占罪的几个问题:

随着我国市场经济的建立和完善，改革开放不断深入，经济体制改革不断深化，经济迅速发展，财产流转日益频繁。在现实生活中，公司、企业和其他单位人员利用职务之便侵占公共财物的问题日渐突出。分别是在体制转轨过程中，市场主体多样化，经济成分多元化，一些公司、企业或其他单位人员职务侵占的案件呈上升趋势。在司法实务中，正确认定职务侵占罪，按照每人刑法定原则注意把握职务侵占罪与侵占罪、贪污罪等的区别，按照罪刑法定原则准确定罪量刑，这对于发挥刑法打击犯罪职能作用至关重要。职务侵占罪的犯罪的主

观方面是直接故意，无需详论。笔者拟结合审判工作实际，就职务侵占罪犯罪构成的主体、客体、客观方面和法定刑等几个问题进行探讨，以期对司法实务有所裨益。

一、犯罪主体的认定

(一)职务侵占罪的犯罪主体是特殊主体

《刑法》第二百七十一条第一款规定:“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，处五年以下有期徒刑或者是拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”职务侵占罪的犯罪主体是公司、企业或者其他单位的工作人员，而且是非国家工作人员，因而是特殊主体。具体而言，包括:?非国有公司、企业或者其他单位中的非国家工作人员，包括董事、监事、经理、负责人、职工利用职务之便非法占有本单位财物，数额较大的，他们或者有特定的职务，或者从事一定的工作，可以利用职务之便或工作之便侵占单位财物而成为本罪的犯罪主体。?国家机关、国有公司、企业、事业单位中的非国家工作人员利用工作之便非法占有本单位财物，数额较大的，也应成为本罪的犯罪主体。司法实务中，对于公司、企业或者其他单位中不具有国家工作人员身份的一般职员和工人，如果依法签订劳动合同确立劳动关系或者虽未签订劳动合同，但是否存在“事实劳动关系”的，包括合同工和临时工，可以成为本罪的犯罪主体。而仅以提供劳务获取报酬而没有确立劳动关系的从业人员，不是公司、企业或者其他组织的工作人员，不构成本罪的犯罪主体。

(二)正确区分“国家工作人员”和“非国家工作人员”

《刑法》第二百七十一条第二款规定:“国有公司、企业或者其他同有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国

有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。”即以贪污罪处罚。“公司、企业或者其他单位人员”与“国家工作人员”是截然不同内容的两个概念，二者各自取得职业资格的法律依据、体现的法律关系都不相同。因此，司法实务中，我们可以先界定行为人是否属于“国家工作人员”的范围。《刑法》第九十三条规定:“本法所标国家工作人员，是指国家机关从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”如果行为不属《刑法》第九十三条规定的范围，就应界定为“非国家工作人员”。

(三)共同犯罪的定性问题。关于国家工作人员与公司、企业或者其他单位人员共同侵占单位财物如何定性处理。

这术界有多种观点，如“分别定罪说”、“主犯决定说”、“主犯决定与分别定罪说的折衷说”、“区别对待说”等等。归纳起来，可以划分为两种意见:一种意见是按主犯的基本特征定性，如主犯具有国家工作人员身份，那么同案犯都应贪污罪;如主犯的身份是公司、企业或者其他单位的人员，那么具有国家工作人员身份的同案犯定侵占罪。另一种意见认为，如果主犯的身份是公司、企业或者其他单位人员，那么全案都定侵占罪;如果主犯的身份是国家工作人员，应分别定罪，具有国家工作人员身份的定贪污罪，公司、企业或者其他单位的人员定侵占罪。最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》(法释[2000]15号，2000年7月8日起施行)明确了认定依据，即“行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪犯庭处。”“行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪犯认处。”“公司、企业或者其他单位中，不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结，分别利用各自的职务便利，共同将本单位财物非法占为己有的，按照主犯的犯罪性质定罪。”因此，在司法实务中，必须根据最高法院司法解释的规定，按照共同犯罪的共同故意、共同行为的要件，注意区分主犯与从犯，结合个案来正确定罪处罚。

(四)职务侵占罪的犯罪主体不包括单位

《刑法》原则第五章规定的所有侵犯财产罪，均没有涉及其单位犯罪的问题。根据罪刑法定原则，职务侵占罪的犯罪主体是自然人，单位不构成本罪的主体。

二、犯罪客体的认定

(一)职务侵占罪的客体

犯罪客体是为我国刑法所保护而被犯罪行为侵害的一定的社会关系。职务侵占罪的客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。根据《民法通则》第七十一条的规定，财产所有权是基于物权而形成的一种法律上的物的支配关系。从积极方面理解，表现为所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利;从消极方面理解，表现为独占或排除他人干涉、侵夺和妨害的权利。职务侵占罪的犯罪行为正是侵犯了公司、企业或其他单位的上述权利，而妄图取得对本单位财物的占有，收用、处分等权利。

(二)职务侵占罪的犯罪对象

是指本单位的财物。从法律属性上分析，本单位财物不仅指单位所有的财物，而且应包括单位“村有”的财物，即本单位依照法律规定或契约约定临时管理、使用或运输的他人财物。其与侵占罪的区别，后文祥论。从自然属性分析，包括动产和不动产，有形财产和无形财产。司法实务中，难点在于是否把无形财产作为职务侵占罪的犯罪对象。无形财产指不具有自然形态，但能为人们提供某种权利并带来利益的财产。梁慧星教授对“物的观念之扩张”有如下认述:由于实会经济和科学技术的发展，对电热声光等能的广泛利用，迫使法律扩张物的概念。于是，电热声、光等自然力，亦被拆为物，而不拘于“有形”。但权利仍不包括在内。我国民法亦应如此解释。?最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》中规定:“盗窃公私财物，包括电力、煤气、天然气等”。因此，按照最高法院司法解释的规定和“物的观念之扩张”理论，无形财产应成为职务侵占罪的犯罪对象。但是，人为知识产权的专利权、商报权、功作权和商业秘密等，不同于有形财产，也不同于电力、热能、煤气、天然气等无形物，这类无形财产不应作为职务侵占罪的犯罪对象，应根据具体情况以侵犯知识产权罪定罪量刑。

(三)混合刑经济组织公共财产界定

党的十五大报告明确指出:“要按照产权清晰，要责明确，政企分开，管理科学的要求，对国有大中型企业实行规范的公司制改革?随着经济体制改革的不断深化，在建立现代企业制度的进程中，各种经济处分并存以及多种经济成分相经混合的状况十分普通，由多个投资主体组成的股份有限公司和有限责任公司等混合型经济组织将取代以国有企业为代表的传统企业类型，在国民经济中发挥越来越重要的作用。改革的深化给刑法学设置了一个难题，即如何从混合型经济中正确认定公共财产，对司法实务中贪污罪与职务侵占罪正确界定具有十分重要的意义。对国有公司、企业或其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员，侵吞本单位含有国有资产的混合型财产，若该混合型财产被认定为公共财产，无疑是成立贪污罪，若被认定为非公共财产，则成立职务侵占罪。对此问题，刑法学界争议较大，参战难统一。第一种意见认为，公共财产必须以

终极所有权为标准。在混合型经济中，必须按国有、集体的股份或出资比例认定公共财产。?第二种意见认为，国有、集体控股企业的财产，应全额认定为公共财产，不控股的企业按股份或出资比例认定。?第三种意见认为，只要有公有资本的混合型经济，就应全额认定为公共财产。?

笔者认为，应以是否控股和投资比例为标准来界定混合型经济的财产性质。即国有、集体控股(控股51%以上为绝对控股，35%—51%为相对控股)或投资比例占多数的企业财产，应全额认定为公共财产;不控股或投资比例占少数的企业财产，一律不认定为公共财产。党的十五大报告对股份问题指出:“关键看控股权掌握在谁中，国家和集体控股，其有明显的公有性。”我国刑法罪刑法定原则，其含义就是“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。”着重以个人自由为价值取向，体现了刑法保障人权的精神。司法实务中，解释刑法必须体现罪刑法定原则的精神。在法律规定不明确的情况下，按照刑法罪刑法定原则，就要作有利被告人的解释。《刑法》第九十一条第二款规定:“在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体中管理使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。”把国有、集体控股或投资比例占多数的企业中的私人财产，从而以公共财产论。笔者认为，按照控股和投资比例来界定混合型经济的财产情况，《刑法》第九十一条第二款可以作为法律依据，也便于司务实务人员掌握。这一问题，有待于立法和司法机关加强调研，尽快从立法或司法解释方面加以明确。

三、犯罪客观方面的认定

(一)利用职务上的便利的认定

“利用职务上的便利”是职务侵占罪的构成要件，通说认为，职务侵占罪中的“利用职务上的便利”是指利用自己职务范围内的职权和地位所形成的有利条件，即经手、管理财物的便利条件。?或指利用自己主管、管理、经手单位财物的便利条件。?有的学者表述为，指利用自己在授权或委任或基于契约而从事的岗位上的具有的主管、管理或者经手本单位财物便利条件。?我们可以从以下两下方面来加以分析。“利用职务上的便利”，包括:利用自己主管、分管、经手、决定或处理、经办一定事项的权力;依靠、凭借自己的权力去指挥、影响下属或利用其他人员的职务、岗位有关的权限;依靠、凭借权限、地位去控制、左右其他人员，司法实务中，对是否包括公务和劳务之便分歧较大。

1(对“职务”含义的正确理解。对“职务”词义的内涵《现代汉语词典》中对“职务”的解释为:“职位规定应该担任的工作”。而工作包括体力劳动和脑力劳动，因而职务的范畴应当包括公务和劳务。职务是一项工作，不能与“职权”划等号，职权是指职务范围内的权力。职务包括担当单位的管理职责和从事具体的业务活动。从我国刑法对职务犯罪的规定来分析，1979年刑法只规定了公务犯罪，即刑法中规定的利用职务上的便利而实施的犯罪如贪污罪、受贿罪等。都是国家工作人员利用从事公务活

动的便利实施的犯罪。而1997年刑法不仅规定了国家工作人员利用职务上的便利实施的犯罪，也规定了许多非国家工作人员利用职务上的便利实施的犯罪如职务侵占罪、商业受贿罪等。刑法规定的后一类犯罪如职务侵占罪，公司、企业和其他单位的人员，无论是实施的犯罪，严重侵犯了公司，企业等单位的合法权益，对公司企业等单位所造成的危害后果都是相同的。刑法并没有将二者仅因利用不同的职务便利而分别规定为两种不同的犯罪。因此，刑法规定的非国家工作人员利用职务上的便利实施的犯罪，包括了利用从事公务活动之便实施的犯罪和利用从事劳务活动之便实施的犯罪。

2(从刑法对犯罪主体身份的规定来理解。职务侵占罪中，利用职务上的便利，究竟是利用从事公务活动之便，还是利用从事劳务活动之便，我们可以从刑法对该罪犯罪主体身份的规定来加以分析。我国刑法凡是规定利用职务上的便利实施的犯罪，同时对其主体予以明确规定，其目的就在于明确规定该罪的构成要件，也为我们认定利用职务之便的含义提供法律依据。如刑法规定的贪污、受贿罪的实施是国家工作人员利用了从事公务活动的便利。刑法对职务侵占罪主体规定为公司、企业或其他单位的人员，而未明确是仅包括从事公务的人员如董事、经理、厂长等领导层人员，因而应该认为刑法对职务侵占罪的主体包括公司、企业或其他单位的职工，即同时包括管理人员和工作人员;其利用职务上的便利也应认为同时包括利用从事公务活动之便和利用从事劳务活动之便。因此，结合刑法犯罪主体的规定，就能正确认定利用职务上便利究竟是否包括利用从事劳务活动之便。

3(“利用职务上的便利”与利用职权的关系

职务侵占罪中“利用职务上的便利”是否一定要求行为人具有职权,对此，有观点认为答案是否定的，理由是职务侵占罪中“利用职务上的便利”指的是利用行为人主管、管理、经手单位财物的职责范围内的便利，与是否享有职权无关。笔者认为，刑法规定中的“利用职务上的便利”均是以享有职权为前提的，没有职权就谈不上利用职务上的便利。根据上述司法解释的规定，贪污罪中“利用职务上的便利”是指利用职务上主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件，受贿罪中“利用职务上的便利”是指利用本人职务范围内的权力，即自己职务上主管、负责或者承办某项公共事务的职权及其所形成的便利条件。这两条解释中均强调“利用职务上的便利”是利用了权力或职权，行为人根本就没有职权的，即使实施了侵吞公共财物或收受他人财物的行为，比如国有企业中生产线上的工人利用生产中经手产品的机会盗窃产品的，或者某领导的司机利用为领导开车之机为他人说情而收受他人财物的，均不构成贪污、受贿罪。所以，可以理解为，在其他罪名中，“利用职务上的便利”均应要求具有职权的存在。当然，职权与任职是两个概念，具有职权不等于一定是领导。职权的核心

是强调具有职务范围内对财物与事项的管理权力。生产线上的工人其职责仅仅是生产产品，不享有对财物进行管理、支配的职权，因此不能成为职务侵占罪的主体。

(二)“将本单位财物非法占为己有”的认定

“将本单位财物非法占为己有”是职务侵占有罪的构成要件，应当注意从犯罪对象上侵占罪的“将代为保管的他人财物非法占有为己有”的构成要件的区别。职务侵占罪的犯罪对象只能是行为人主管、管理、经手的本公司、企业或单位的财物，以“非法占有本单位财物”为特征。而侵占罪的犯罪对象既包括行为人代为保管的他人财物，也包括他人的遗失物和埋藏物，既包括公司、企业或其他单位的财物，也包括公司、企业或其他单位之个的个人或组织的财物，以“非法占有代为保管的财物”为特征。掌握以上特征，我们就可以区分以下情况:一是公司、企业或其他单位人员在从事业务活动中将其他单位或个人交付的数额较大的财物非法占为己有的，因其行为系履行职务中的单位行为而非个人行为，所以应定职务侵占罪。二是公司、企业或者其他单位数额较大的财物，如果行为人系受本单位委托，那么该财物系本单位使用中的他人财物，应定职务侵占罪;如果行为人并未受委托而是以个人名义借用的，则应定侵占罪。三是公司、企业或其他单位人员非法占有借用或租用本单位财物数额较大的，因行为人的占有己不属于利用主管、管理或经手本单位财物的职务上的便利，不应定职务侵占罪;如行为人拒不退还的财物数额较大的，应定侵占罪。

(三)职务侵占罪的手段问题

对职务侵占罪的手段，少数学者认为只有侵占即“侵吞”一种，但多数学者认为除侵吞外，还包括盗窃、诈骗等其他非法手段。?笔者赞同多数学者的观点。

1(从职务侵占罪的科学定罪分析。非法占有他人财物之前即已经持有他人财物，是世界各国刑法及刑法理论公认的侵占犯罪的定型性。即不管行为人采取什么手段，只要将其已经持有的他人财物非法占为己有，都是侵占犯罪的行为。对于职务侵占罪而言，行为人如果采取秘密的“窃取”手段、隐瞒事实真相或虚构事实的“骗取”手段，都是将原已持有的本单位财物非法占有为己有，都是属于侵占行为的范畴，因而符合职务侵占罪的定罪要求。如果认为职务侵占罪的行为方式只有“侵吞”手段，那么对采取盗窃、骗取等手段非法占有公司、企业或其他单位财物的，势必以盗窃罪、诈骗罪定罪处罚。但是，刑法第二百七十一条第二款规定，对国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从中公务的人员利用职务之便，非法占有本单位财物的，以贪污罪定罪处罚。那么，同样是采取侵吞、盗窃、骗取等手段非法占有本单位财物的，对上述人员定贪污罪，

而对公司、企业或者其他单位的其他人员却分别定职务侵占罪、盗窃罪、诈骗罪，显然有违定原则，符合科学定罪的要求。

2(从我国刑法立法演讲过程分析。1979年《刑法》只规定了贪污罪，而未规定其他侵占犯罪。但贪污罪的主体是国家工作人员。基于保护集体财产和惩罚侵占财产行为的客观要求，立法者采取扩大贪污罪的主体范围的权宜之计。1988年1月21日，全国人大常委会颁布施行《关于惩治贪污罪、贿赂罪的补充规定》，将贪污罪的主体范围扩大到集体经济组织工作人员和其他经手、管理公共财物的人员。这一做法显然比较牵强，对公司、企业或其他单位的人员的侵占行为仍然无法有效、合理地处理。1995年2月28日，全国人大常委会又颁布施行《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》，设立公司、企业人员人民侵占罪，将集体经济组织工作人员，受企业委托从事公务活动的人员，全民和集体所有制企业的承包经营者等人员的贪污行为从贪污罪中分离出来，被公司、企业人员侵占罪所包容。现行《刑法》在此基础上设立职务侵占罪，进一步将基层群众自治组织中经手、管理公共财物等人员的贪污行为分离出来，为职务侵占罪所包容。因此，贪污罪中只剩下国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产人员的贪污行为。从贪污罪与职务侵占罪这一立法演讲过程看，贪污罪的犯罪手段包括侵吞、盗窃、骗取等多种手段，现行刑法立法已将一部分原为贪污罪的行为作为职务侵占罪加以规定，并用对这些行为方式并未加以任何限制，因此职务侵占罪的行为方式当然应包括侵吞、盗窃、骗取等手段。

司法实务中，此类案例较多，现将一例加以说明。2003年10月至11月期间，被告人余某某、肖某某、周某某(余某某之妻)以江津市永兴塑料化工厂的名义，为江津市永兴塑料化工厂、江津市永兴服装厂、江津市染织厂58名职工办理社会养老保险。在办理过程中，三被告人商量决定，对未达到和已达到退休年龄职工每人分别收取活动费2000元、3000元，用于办理社会养老保险开支。三被告人以江津市永兴塑料化工厂的名义共向49名职工收取活动费125680元。2003年10月底，三被告人为58名职工办理了社会养老保险证，收取的活动费实际支出各种费用35591.30元，尚余9万多元，由周某某保管。余某某从中取出2.6 万元用于缴纳自己和周某某的社会养老保险费，取出1.34万元为被告人肖某某缴纳社会养老保险费。肖某某以送人为由领取2万元用于归还自己在江津市信用社的贷款1万元，余款1万元以其妻李某书名字存入银行。周某某人保占有2.6万元用于购买永兴塑料化工厂房屋归自己所有。案发后，余后均、周光祥退出赃款49200元，肖福弘退出赃款38800元。

对于本案的定性问题，检察机关认为三被告人以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为独犯了《刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。法院经审理认为三

被告人的行为在企业职工办理了社会养老保险手续后，是利用职务之便将本单位财产非法占为己有，数额较大，构成职务侵占罪。

本案中，公诉机关与审判机关的意见分歧，主要就是集体对犯罪手段的认识上。三被告人在收取企业职工的活动费的过程中，确有欺骗行为，但其办理社会养老保险确需收取一部分费用，且事实上也实际支付各种费用3万多元。三被告人的行为正是在收取活动费，并为企业职工办理社会养老保险后，将余款非法占为己有，且数额较大，应定职侵占罪。

(四)职务侵占罪法定刑的问题

刑法第二百七十一条第一款规定的职务侵占罪与盗窃、诈骗罪的法定刑相比较，前者轻于后者。一般而言，侵占罪的社会危害程度明显轻于盗窃、诈骗等罪。但职务侵占罪还存在行为人亵渎职务的一面，其社会危害程度要重于侵占罪，而接近或相当于盗窃、诈骗的社会危害程度，因此，刑法对职务侵占罪法定刑的规定不尽合理。根据罪责刑相适应的刑法基本原则，在今后立法中应使职务侵占罪的法定刑与盗窃、诈骗等罪的法定刑相协调。

处罚:犯本罪的，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

刑法:第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

第一百八十三条第一款保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，依照本法第二百七十一条的规定定罪处罚。

《公司法》

公司法第一百一十四条董事、监事、经理利用职权收受贿赂、其他非法收入或者侵占公司财产的，没收违法所得，责令退还公司财产，由公司给予处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

《合伙企业法》

合伙企业法第六十八条合伙人执行合伙企业事务中，将应当归合伙企业的利益据为己有的，或者采取其他手段侵占合伙企业财产的，责令将该利益和财产退还合伙企业;给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任;构成犯罪的，依法追究刑事责任。

职务侵占罪构成要件法律规定

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关于职务侵占罪构成要件及法律

规定

-----山西清泽律师事务所王永生律师

《中华人民共和国刑法》

第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员～利用职务上的便利～将本单位财物非法占为己有～数额较大的～处五年以下有期徒刑或者拘役,数额巨大的～处五年以下有期徒刑～可以并处没收财产。,职务侵占罪,

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的～依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。,贪污罪,

第二百七十条将代为保管的他人财物非法占为己有～数额较大～拒不退还的～处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金,数额巨大或者有其他严重情节的～处二年以上五年以下有期徒刑～并处罚金。,侵占罪,

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将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有～数额较大～拒不交出的～依照前款的规定处罚。,侵占罪,

本条罪～告诉的才处理。

第一百八十三条保险公司的工作人员利用职务上的便利～故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔～骗取保险金归自己所有的～依照本法第二百七十一条的规定定罪处罚。,职务侵占罪,

国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员有前款行为的～依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。,贪污罪,

法条释义:

一、概念和构成

职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员～违反法律规定～利用职务上的便利～将本单位财物非法占为已有的行为。

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,一,客体要件

职务侵占罪侵犯的客体是公司、企业或其他单位的财产所有权。“公司”是指根据《中华人民共和国公司法》成立的有限责任公司和股份有限公司。“企业”～是指有限责任公司和股份有限公司以外的其他依法设立的以获取经济利益为目的的具有法人资格的组织。如集体所有制企业、私营企业、中外合资企业、中外合作企业、外资企业、外国公司在我国境内设立的分支机构。“其他单位”是指公司、企业以外的群众团体、管理公益事业的单位、群众自治性组织～如学校、医院、社团、居,村,委会等。

“本单位财物”不仅指本单位“所有”的财物～而且还指本单位“持有”的财物。包括:?、已经在本单位的占有、管理之下并为本单位所有的财物。?、本单位虽尚未占有、支配但属于本单位所有的债权。?、本单位依照法律规定和契约约定临时管理、使用或运输的他人财物～如邮局的邮件。

从物的性质上看～包括动产和不动产～有形财产和无形财产～如电力、热能、煤气、天然气等。但不包括单位的知识产权～侵占单位的知识产权～在刑法“侵犯知识.页脚.

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产权罪”一节有特别规定。

,二,客观要件

表现为行为人利用职务上的便利～将本单位的财物非法占为已有～数额较大的行为。

1、行为人利用了其职务上的便利

利用职务上的便利～是指行为人利用自己在本单位职务上所具有的主管、管理或者经手本单位财物的便利。“主管权”～是指对本单位财物的调拨、安排、使用等具有决定性的支配权～一般都是在单位中担任高层管理职务～如董事长、总经理、厂长等。“管理权”～是指直接保管、使用、处理本单位的财物拥有的一定的支配权的人员～如仓库保管员、会计、出纳等。“经手权”～是指本身并不负责对本公司财物的管理～但因为工作需要～对本单位财物有领取、使用或报销等职权～如企业中的业务员、采购员等。

需注意的是～如果行为人没有利用职务上的便利～只是利用对工作环境等的熟悉～出入的方便～侵占了本单位非受.页脚.

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自身控制的财物～应该作为盗窃处理。“利用职务上的便利”与“利用工作上的便利”应予区分。

2、行为人实施了将本单位财物非法占为已有的行为

“侵占”应作广义的解释～不以合法持有为前提,区别于《刑法》第270条规定的“侵占罪”,～即不仅包括业务上先合法持有、后非法占有单位财物的行为～也包括侵吞、窃取、骗取等非法占为己有的行为。

,1,、侵吞行为

“侵吞”是指行为人利用职务上的便利～将自己管理、经手、使用的本单位财物直接据为已有。

,2,、窃取型非法占有

指行为人利用职务上的便利～采用秘密窃取的方式～非法占有本单位财物的行为。一般来说～以行为人合法管理本单位财物为前提～监守自盗是最典型的一种。如公司的库房保管员将库房内的产品偷盗外卖～银行运钞车押运员在押运中偷窃押运的人民币。

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,3,、骗取型非法占有

指行为人利用职务上的便利～采用虚构事实～隐瞒真相的方法～非法占有本单位财物的行为。例如购销人员伪造涂改单据冒领财物～出差人员虚报差旅费等。

,4,、其他类型的非法占有。一般认为企业领导如巧立名目～私分公司、企业财物等行为～可以构成职务侵占,具体问题还要具体分析～究竟是构成职务侵占～还是私分国有资产罪等,

3、行为人非法占有本单位的财物数额较大

最高人民检察院和公安部规定～数额在五千元至一万元以上的～应予追诉。

上海市规定:职务侵占数额,(,万元以上不满,,万元～属于“数额较大”的起点标准,职务侵占数额,,万元以上～属于“数额巨大”的起点标准。

,三,、主体要件

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非国有公司、企业或者其他单位中主管、经手、管理本单位财物的人。如董事长、总经理、厂长、会计、出纳、业务员、采购员等等。

注意:国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有上述行为的～构成贪污罪。

,四,、主观要件

在主观方面是故意～且具有非法占有公司、企业或其他单位财物的目的～

二、本罪认定

,一,、因单位欠薪～而侵占单位财物

公司、企业或其他单位的工作人员因单位拖欠、克扣其合法收益而与单位发生纠纷～而利用职务便利占有单位财物的～因为其主观上只是想要回属于自己应得利益～没有非法占有之故意～不符合职务侵占罪的构成要件。一般不.页脚.

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认为这种行为成职务侵占罪。

但如果在单位支付相应报酬后～仍然侵占单位财物拒不退还的～则说明其具备非法占有的目的～构成职务侵占罪。

另～单位员工如与单位发生劳动争议～应通过仲裁、诉讼等合法方式解决～利用职务之便侵占公司财物毕竟是违法的～不应提倡。

,二,、承包经营公司、企业或其他单位的承包人～在承包期间以各种不正当手段占有、支配所承包单位资金、财物的行为～如为个人买房、买车等。一般认为:在承包经营中～承包人通过承包协议～取得对单位财产的合法处分权利～只要承包人按约履行了协议义务～都不能以职务侵占犯罪论处。

但如果承包人明知承包期间企业严重亏损～不能按约履行承包义务～而恶意挥霍所承包企业的财产～导致承包期满不能支付承包费和归还所承包企业的财产。则符合了职务侵占罪的构成要件～应该定罪判罚。

,三,、个人出资但挂靠集体的企业 .页脚.

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现在有很多小型企业～由个人出资成立～热衷于挂靠集体名义经营～或为了办理有关资质～或对外开拓市场的需要等。企业的负责人采用不正当手段提取企业财物进行处分～不能认为是职务侵占。因为～从这类企业的成立看～是出资人自己全部出资～集体经济组织收取的只是一定的管理费～企业仍属出资者个人所有～出资者谈不上具备非法占有之目的。多数情况是为了隐藏、转移企业利润～应该由税务部门予以行政处罚～情节严重的构成偷逃税款方面的犯罪。

除了出资经营者以外的人～如果利用职务侵占单位财物的～只要符合上述要件～就构成了职务侵占罪。

三、与其它罪的区分

,一,、职务侵占罪和贪污罪

1、相同之处:

A、侵犯的对象有重合之处。

职务侵占罪的犯罪对象是公司、企业或者其他单位的财物～这里的公司、企业不受所有制性质的限制～包括国.页脚.

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有、集体所有制、个体所有的财物～对象是本单位的财物。

关于贪污罪的对象～无疑是“公共财物”。但刑法第,,,条第二款、刑法第,,？条第二款的规定～国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有单位中从事公务的人员利用职务上的便利非法占有本单位财物构成贪污罪的～显然其贪污的财物也包括非公共财物。

B、行为特征有相同之处。

都是利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有财物。

2、不同之处:

A、职务侵占罪的对象只限于本单位财物～而贪污罪的对象不仅是本单位财物～公务活动的礼物未按规定上交等。

B、主体不同。

贪污罪的主体限于国家工作人员～职务侵占罪的主体是非国家工作人员。

C、贪污罪较职务侵占罪处罚要重得多。

总之～实际上就在于主体的不同。

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,二,、职务侵占与诈骗罪主要区别

1、主体要件不同

职务侵占罪的主体～必须是公司、企业或者其他单位的人员,而诈骗罪的主体为一般主体。

2、犯罪对象不同

职务侵占罪的对象是本公司、企业的财物～而诈骗罪的对象是不特定的任何财

物。

3、犯罪的客观方面不同

职务侵占罪是利用职务上的便利侵占本单位的财物,而诈骗罪则是用虚构的事实或者隐瞒事实真相的方法骗取他人的财物。

,三,、职务侵占罪与侵占罪的界狠

职务侵占罪和侵占罪都是以财物为对象的犯罪～都侵犯了.页脚.

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他人财物的所有权～主观上都具有非法占有的目的～客观上都具有非法占有自己原本已经持有的他人财物的特点。但是二者的区别是明显的:

1、犯罪对象不同。前者的对象只能是行为人主管、管理、经手的本公司、企业或单位的财物,而后者的对象有三类,保管物、遗忘物和埋藏物,～既包括公司、企业或其他单位的财物～也包括公司、企业或其他单位之外的个人或组织的财物。

2、客观方面不同。前者是利用主管、管理、经手本单位财物的职务上的便利～将本单位数额较大的财物占为己有的行为～只要有“占为己有”的行为即已经违法～就构成职务侵占罪,无需“拒不退还或交出”为必要条件。而后者根据具体对象分析～对于保管物～行为人的占有行为是合法的,行为人占有遗忘物、埋藏物～未按法律规定上交～其占有行为则具备一定程度的违法性,但只有在财物真正的所有权人索要时～行为人“拒不退还或交出”～才能构成侵占罪。

3、犯罪主体不同。前者的主体只能是公司、企业或其他单位中主管、管理、经手本单位财物的人员,而后者的主.页脚.

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体则是替他人保管财物的人、捡到遗忘物和埋藏物的人。

4、处理程序不同。前者属于公诉案件～而后者属于自诉案件～只有告诉的才处理。

,四,、职务侵占罪与盗窃罪的区分

区分盗窃罪与职务侵占罪或侵占罪的关键～在于窃取行为是否改变被窃取的财物的占有控制状态。如果行为人是利用自己的职务之便～窃取了本属于自己控制的财物～则财物的占有状态实际没有变化～属于职务侵占,如果行为人的行为使得财物脱离他人对财物的占有控制～有时可能利用对工作环境的熟悉,非职务,～构成盗窃。

根据张明楷《刑法学》第二版中的观点～他人对财物的“占有”～不仅包括物理支配范围内的支配～且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状态。?只要是在他人的事实支配领域内的财物～即使他人没有现实地握有或监视～也属于他人占有。例如～他人住宅内、车内的财物～即使无人看管～也属于他人占有的财物。?虽然处于他人支配领域之外～但存在可以推知由他人事实上支配的状态时～也属于他人占有的财物。例如～他人门前停放的自行车～即.页脚.

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使没有上锁～也应认为由他人占有。挂在他人门上、窗户上的任何财物～都由他人占有。?主人饲养的、具有回到原处能力或习性的宠物～不管宠物处于何处～都应认定为饲主占有。?即使原占有者丧失了占有～但当该财物转移为建筑物的管理者或者第三者占有时～也应认定为他人占有的财物。例如～乘客遗忘在出租车内的财物～属于出租车司机占有～虽然相对于乘客而言属于遗忘物～但相对于出租车司机而言～则是其占有的财物。所以～第三者从出租车内取走该财物的行为～应认定为盗窃罪。?当数人共同管理某种财物～而且存在上下主从关系时～下位者是否也占有该财物,例如～私营商店的店主与店员共同管理商店的财物～店员是否占有商店的财物,应当认为～在这种情况下～刑法上的占有通常属于上位者,店主,～而不属于下位者,店员,。即使下位者事实上握有财物～或者事实上支配财物～也只不过是单纯的监视者或者占有辅助者。因此～下位者基于不法所有的目的取走财物的～成立盗窃罪。但是～如果上位者与下位者具有高度的信赖关系～下位者被授予某种程度的处分权时～就应承认下位者的占有～下位者任意处分财物～就不构成盗窃罪～而构成侵占罪或者职务侵占罪。

四、刑事责任

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数额较大的～处五年以下有期徒刑或者拘役,数额巨大的～处五年以下有期徒刑～可以并处没收财产

最高人民检察院和公安部规定～数额在五千元至一万元以上的～属于“数额较大”～应予追诉。

上海规定:职务侵占数额,(,万元以上不满,,万元～属于“数额较大”的起点标准,职务侵占数额,,万元以上～属于“数额巨大”的起点标准。

职务侵占罪构成要件及法律规定

《中华人民共和国刑法》

第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以下有期徒刑，可以并处没收财产。（职务侵占罪）

国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。（贪污罪）

第二百七十条将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。（侵占罪）

将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。（侵占罪）

本条罪，告诉的才处理。

第一百八十三条保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，依照本法第二百七十一条的规定定罪处罚。（职务侵占罪）

国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。（贪污罪）

法条释义：

一、概念和构成

职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，违反法律规定，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有的行为。

（一）客体要件

职务侵占罪侵犯的客体是公司、企业或其他单位的财产所有权。“公司”是指根据《中华人民共和国公司法》成立的有限责任公司和股份有限公司。“企业”，是指有限责任公司和股份有限公司以外的其他依法设立的以获取经济利益为目的的具有法人资格的组织。如集体所有制企业、私营企业、中外合资企业、中外合作企业、外资企业、外国公司在我国境内设立的分支机构。“其他单位”是指公司、企业以外的群众团体、管理公益事业的单位、群众自治性组织，如学校、医院、社团、居（村）委会等。

“本单位财物”不仅指本单位“所有”的财物，而且还指本单位“持有”的财物。包括：⑴、已经在本单位的占有、管理之下并为本单位所有的财物。⑵、本单位虽尚未占有、支配但属于本单位所有的债权。⑶、本单位依照法律规定和契约约定临时管理、使用或运输的他人财物，如邮局的邮件。

从物的性质上看，http://www.hnfzb.gov.cn。包括动产和不动产，有形财产和无形财产，如电力、热能、煤气、天然气等。但不包括单位的知识产权，侵占单位的知识产权，在刑法“侵犯知识产权罪”一节有特别规定。

（二）客观要件

表现为行为人利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为已有，数额较大的行为。

1、行为人利用了其职务上的便利

利用职务上的便利，是指行为人利用自己在本单位职务上所具有的主管、管理或者经手本单位财物的便利。“主管权”，是指对本单位财物的调拨、安排、使用等具有决定性的支配权，一般都是在单位中担任高层管理职务，如董事长、总经理、厂长等。“管理权”，是指直接保管、使用、处理本单位的财物拥有的一定的支配权的人员，如仓库保管员、会计、出纳等。“经手权”，是指本身并不负责对本公司财物的管理，但因为工作需要，对本单位财物有领取、使用或报销等职权，如企业中的业务员、采购员等。

需注意的是，如果行为人没有利用职务上的便利，只是利用对工作环境等的熟悉，出入的方便，侵占了本单位非受自身控制的财物，应该作为盗窃处理。“利用职务上的便利”与“利用工作上的便利”应予区分。

2、行为人实施了将本单位财物非法占为已有的行为

“侵占”应作广义的解释，不以合法持有为前提（区别于《刑法》第270条规定的“侵占罪”），即不仅包括业务上先合法持有、后非法占有单位财物的行为，也包括侵吞、窃取、骗取等非法占为己有的行为。

（1）、侵吞行为

“侵吞”是指行为人利用职务上的便利，将自己管理、经手、使用的本单位财物直接据为已有。

（2）、窃取型非法占有

指行为人利用职务上的便利，采用秘密窃取的方式，非法占有本单位财物的行为。一般来说，以行为人合法管理本单位财物为前提，监守自盗是最典型的一种。如公司的库房保管员将库房内的产品偷盗外卖，银行运钞车押运员在押运中偷窃押运的人民币。

（3）、骗取型非法占有

指行为人利用职务上的便利，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，非法占有本单位财物的行为。例如购销人员伪造涂改单据冒领财物，出差人员虚报差旅费等。

（4）、其他类型的非法占有。一般认为企业领导如巧立名目，私分公司、企业财物等行为，可以构成职务侵占（具体问题还要具体分析，究竟是构成职务侵占，还是私分国有资产罪等）

3、行为人非法占有本单位的财物数额较大

最高人民检察院和公安部规定，数额在五千元至一万元以上的，应予追诉。

上海市规定：职务侵占数额1．5万元以上不满10万元，属于“数额较大”的起点标准；职务侵占数额10万元以上，属于“数额巨大”的起点标准。

（三）、主体要件

非国有公司、企业或者其他单位中主管、经手、管理本单位财物的人。如董事长、总经理、厂长、会计、出纳、业务员、采购员等等。

注意：国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有上述行为的，构成贪污罪。

（四）、主观要件

在主观方面是故意，且具有非法占有公司、企业或其他单位财物的目的，

二、本罪认定

（一）、因单位欠薪，而侵占单位财物

公司、企业或其他单位的工作人员因单位拖欠、克扣其合法收益而与单位发生纠纷，而利用职务便利占有单位财物的，因为其主观上只是想要回属于自己应得利益，没有非法占有之故意，不符合职务侵占罪的构成要件。一般不认为这种行为成职务侵占罪。

但如果在单位支付相应报酬后，仍然侵占单位财物拒不退还的，则说明其具备非法占有的目的，构成职务侵占罪。

另，单位员工如与单位发生劳动争议，应通过仲裁、诉讼等合法方式解决，利用职务之便侵占公司财物毕竟是违法的，不应提倡。

（二）、承包经营公司、企业或其他单位的承包人，在承包期间以各种不正当手段占有、支配所承包单位资金、财物的行为，如为个人买房、买车等。一般认为：在承包经营中，承包人通过承包协议，取得对单位财产的合法处分权利，只要承包人按约履行了协议义务，都不能以职务侵占犯罪论处。

但如果承包人明知承包期间企业严重亏损，不能按约履行承包义务，而恶意挥霍所承包企业的财产，导致承包期满不能支付承包费和归还所承包企业的财产。则符合了职务侵占罪的构成要件，应该定罪判罚。

（三）、个人出资但挂靠集体的企业

现在有很多小型企业，由个人出资成立，热衷于挂靠集体名义经营，或为了办理有关资质，或对外开拓市场的需要等。企业的负责人采用不正当手段提取企业财物进行处分，不能认为是职务侵占。因为，从这类企业的成立看，是出资人自己全部出资，集体经济组织收取的只是一定的管理费，企业仍属出资者个人所有，出资者谈不上具备非法占有之目的。多数情况是为了隐藏、转移企业利润，应该由税务部门予以行政处罚，情节严重的构成偷逃税款方面的犯罪。

除了出资经营者以外的人，如果利用职务侵占单位财物的，只要符合上述要件，就构成了职务侵占罪。

三、与其它罪的区分

（一）、职务侵占罪和贪污罪

1、相同之处：

A、侵犯的对象有重合之处。

职务侵占罪的犯罪对象是公司、企业或者其他单位的财物，这里的公司、企业不受所有制性质的限制，包括国有、集体所有制、个体所有的财物，对象是本单位的财物。

关于贪污罪的对象，无疑是“公共财物”。但刑法第271条第二款、刑法第183条第二款的规定，国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有单位中从事公务的人员利用职务上的便利非法占有本单位财物构成贪污罪的，显然其贪污的财物也包括非公共财物。

B、行为特征有相同之处。

都是利用职务上的便利侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有财物。

2、不同之处：

A、职务侵占罪的对象只限于本单位财物，而贪污罪的对象不仅是本单位财物，公务活动的礼物未按规定上交等。

B、主体不同。

贪污罪的主体限于国家工作人员，职务侵占罪的主体是非国家工作人员。

C、贪污罪较职务侵占罪处罚要重得多。

总之，实际上就在于主体的不同。

（二）、职务侵占与诈骗罪主要区别

1、主体要件不同

职务侵占罪的主体，必须是公司、企业或者其他单位的人员；而诈骗罪的主体为一般主体。

2、犯罪对象不同

职务侵占罪的对象是本公司、企业的财物，而诈骗罪的对象是不特定的任何财物。

3、犯罪的客观方面不同

职务侵占罪是利用职务上的便利侵占本单位的财物；而诈骗罪则是用虚构的事实或者隐瞒事实真相的方法骗取他人的财物。

（三）、职务侵占罪与侵占罪的界狠

职务侵占罪和侵占罪都是以财物为对象的犯罪，都侵犯了他人财物的所有权，主观上都具有非法占有的目的，客观上都具有非法占有自己原本已经持有的他人财物的特点。但是二者的区别是明显的：

1、犯罪对象不同。前者的对象只能是行为人主管、管理、经手的本公司、企业或单位的财物；而后者的对象有三类（保管物、遗忘物和埋藏物），既包括公司、企业或其他单位的财物，也包括公司、企业或其他单位之外的个人或组织的财物。

2、客观方面不同。前者是利用主管、管理、经手本单位财物的职务上的便利，将本单位数额较大的财物占为己有的行为，只要有“占为己有”的行为即已经违法，就构成职务侵占罪；无需“拒不退还或交出”为必要条件。而后者根据具体对象分析，对于保管物，行为人的占有行为是合法的；行为人占有遗忘物、埋藏物，未按法律规定上交，其占有行为则具备一定程度的违法性；但只有在财物真正的所有权人索要时，行为人“拒不退还或交出”，才能构成侵占罪。

3、犯罪主体不同。前者的主体只能是公司、企业或其他单位中主管、管理、经手本单位财物的人员；而后者的主体则是替他人保管财物的人、捡到遗忘物和埋藏物的人。

4、处理程序不同。前者属于公诉案件，而后者属于自诉案件，只有告诉的才处理。

（四）、职务侵占罪与盗窃罪的区分

区分盗窃罪与职务侵占罪或侵占罪的关键，在于窃取行为是否改变被窃取的财物的占有控制状态。如果行为人是利用自己的职务之便，窃取了本属于自己控制的财物，则财物的占有状态实际没有变化，属于职务侵占；如果行为人的行为使得财物脱离他人对财物的占有控制，有时可能利用对工作环境的熟悉（非职务），构成盗窃。

根据张明楷《刑法学》第二版中的观点，他人对财物的“占有”，不仅包括物理支配范围内的支配，且包括社会观念上可以推知财物的支配人的状态。①只要是在他人的事实支配领域内的财物，即使他人没有现实地握有或监视，也属于他人占有。例如，他人住宅内、车内的财物，即使无人看管，也属于他人占有的财物。②虽然处于他人支配领域之外，但存在可以推知由他人事实上支配的状态时，也属于他人占有的财物。例如，他人门前停放的自行车，即使没有上锁，也应认为由他人占有。挂在他人门上、窗户上的任何财物，都由他人占有。③主人饲养的、具有回到原处能力或习性的宠物，不管宠物处于何处，都应认定为饲主占有。④即使原占有者丧失了占有，但当该财物转移为建筑物的管理者或者第三者占有时，也应认定为他人占有的财物。例如，乘客遗忘在出租车内的财物，属于出租车司机占有，虽然相对于乘客而言属于遗忘物，但相对于出租车司机而言，则是其占有的财物。所以，第三者从出租车内取走该财物的行为，应认定为盗窃罪。⑤当数人共同管理某种财物，而且存在上下主从关系时，下位者是否也占有该财物？例如，私营商店的店主与店员共同管理商店的财物，店员是否占有商店的财物？应当认为，在这种情况下，刑法上的占有通常属于上位者（店主），而不属于下位者（店员）。即使下位者事实上握有财物，或者事实上支配财物，也只不过是单纯的监视者或者占有辅助者。因此，下位者基于不法所有的目的取走财物的，成立盗窃罪。但是，如果上位者与下位者具有高度的信赖关系，下位者被授予某种程度的处分权时，就应承认下位者的占有，下位者任意处分财物，就不构成盗窃罪，而构成侵占罪或者职务侵占罪。

四、刑事责任

数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以下有期徒刑，可以并处没收财产

最高人民检察院和公安部规定，数额在五千元至一万元以上的，属于“数额较大”，应予追诉。

上海规定：职务侵占数额1．5万元以上不满10万元，属于“数额较大”的起点标准；职务侵占数额10万元以上，属于“数额巨大”的起点标准。

职务侵占罪相关法律规定整理(20110421)

职务侵占罪《刑法》条文

第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）

最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）

【颁布单位】最高人民检察院/公安部

【颁布日期】2010.05.7

第八十四条 [职务侵占案(刑法第二百七十一条第一款)]公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在五千元至一万元以上的，应予立案追诉。

最高人民法院关于审理贪污、

职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释

（２０００年６月２７日最高人民法院审判委员会

第１１２０次会议通过法释〔２０００〕１５号）

为依法审理贪污或者职务侵占犯罪案件，现就这类案件如何认定共同犯罪问题解释如下：

第一条行为人与国家工作人员勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，以贪污罪共犯论处。第二条行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。

【发布单位】最高人民法院

【发布文号】法释[2001]17号

【发布日期】2001-05-23

【生效日期】2001-05-26

【失效日期】-----------

【所属类别】国家法律法规

【文件来源】-----------

中华人民共和国最高人民法院公告

《最高人民法院关于在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员利用职务便利非法占有本公司财物如何定罪问题的批复》已于２００１年５月２２日由最高人民法院审判委员会第１１７６次会议通过。现予公布，自２００１年５月２６日起施行。

二○○一年五月二十三日

最高人民法院关于在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员

利用职务便利非法占有本公司财物如何定罪问题的批复

（２００１年５月２２日最高人民法院审判委员会第１１７６次会议通过法

释〔２００１〕１７号）

重庆市高级人民法院：

你院渝高法明传〔２０００〕３８号《关于在股份有限公司中从事管理工作的人员侵占本公司财物如何定性的请示》收悉。经研究，答复如下：

在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员，除受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务的以外，不属于国家工作人员。对其利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，应当依照刑法第二百七十一条第一款的规定，以职务侵占罪定罪处罚。

此复

中华人民共和国最高人民法院公告

《最高人民法院关于村民小组组长利用职务便利非法占有公共财物行为如何定性问题的批复》已于１９９９年６月１８日由最高人民法院审判委员会第１０６９次会议通过，现予公布，自１９９９年７月３日起施行。

一九九九年六月二十五日

最高人民法院关于村民小组组长利用职务便利

非法占有公共财物行为如何定性问题的批复

（一九九九年六月十八日最高人民法院审判委员会

第一０六九次会议通过法释〔一九九九〕十二号）四川省高级人民法院：

你院川高法〔一九九八〕二百二十四号《关于村民小组组长利用职务便利侵吞公共财物如何定性的问题的请示》收悉。经研究，答复如下：

对村民小组组长利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法占为己有，数额较大的行为，应当依照刑法第二百七十一条第一款的规定，以职务侵占罪定罪处罚。

司法解释授权各省各地区参照各自经济发展水平制度标准，并备最高院备案。2006年广东省高级人民法院也发布了《关于办理公司、企业或者其他单位的工作人员职务侵占、受贿、挪用资金等刑事犯罪案件适用法律若干问题的座谈会纪要》，经济较为发达的一类地区(包括广州、深圳、珠海、汕头、佛山、中山、东莞、江门8个市)以2万元以上为“数额较大”；二类地区(包括湛江、茂名、惠州、潮州、揭阳、汕尾、梅州、河源、肇庆、韶关、清远、阳江、云浮13个市)以1万元以上为“数额较大”。但2001年最高检察院及公安部发布了《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》，对于职务侵占达到5千至1万的，应追诉。但不同部门司法解释矛盾的问题是普遍存在的，这个问题涉及到我国的司法解释权行使问题，两高在刑事方面的司法解释也不缺很多矛盾的地方，我们管那叫“司法解释打架”，表现最突出的是《刑事诉讼法》颁布实施后，对一些法律规定的具体执行问题，公、检、法三家都有自己的规定，同一问题，在不同司法机关具体落实上有偏差或冲突。这问题在法律界是明摆着的了。所以，两高近年在刑事方面的共同涉及的问题的一些司法解释一般采用联合发布的问题，尽量避免“打架”现象。

浅析职务侵占罪的法律规定

浅析职务侵占罪的法律规定、诱发因素和预防措施

董来彬

职务侵占犯罪案件的时常发生，使企业财产不断蒙受“蛀虫”的吞噬。在武装保卫部开展“回首9.21，莫忘耻辱日”的法制教育中，全体人员重温2010年9月21日特大盗窃案件的教训，以预防职务侵占罪为主题开展了演讲宣誓系列教育活动。为避免此类职务侵占犯罪案件对企业生产经营和经济发展的影响，了解职务侵占罪的法律知识对我们各级人员特别是重要岗位来说显得尤为重要，下面就对职务侵占罪的法律规定、诱发因素和预防措施进行简单分析。

一、职务侵占罪的法律规定

职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有、数额较大的行为。

职务侵占罪要件构成：

（一）主体要件

本罪主体为特殊主体，包括不具有国家工作人员身份的公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利侵占本单位财物，按本罪论处。是否具有国家工作人员身份，是职务侵占罪与贪污罪的主要区别，具有国家工作人员身份的

人，不能成为本罪的主体。

（二）主观要件

本罪在主观方面是直接故意，且具有非法占有公司、企业或其他单位财物的目的。即行为人妄图取得对本单位财物的占有、收益、处分的权利。至于是否已经实际取得或行使了这些权利，并不影响犯罪的构成。

(三)客体要件

本罪的犯罪客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。职务侵占罪侵犯的对象是公司、企业或者其他单位的财物，是指单位依法占有的财产，包括本单位以自己名义拥有或虽不以自己名义拥有但为本单位占有的一切物权、无形财物权和债权。其具体形态可是建筑物、设备、库存商品、现金、专利、商标等。

（四）客观要件

本罪在客观方面表现为利用职务上的便利，侵占本单位财物，数额较大的行为。具体而言，包括以下三个方面：

1、必须是利用自己的职务上的便利，所谓利用职务上的便利，是指利用职权及与职务有关的便利条作。职权，是指本人职务、岗位范围内的权力;与职务有关的便利条件，是指虽然不是直接利用职务或岗位上的权限，但却利用了本人的职权或地位所形成的便利条件，或通过其他人员利用职务或地位上的便利条件。包括：（1）利用自己主管、分管、

经手、决定或处理以及经办一定事项等的权力；（2）依靠、凭借自己的权力去指挥、影响下属或利用其他人员的与职务、岗位有关的权限；（3）依靠、凭借权限、地位控制、左右其他人员，或者利用对自己有所求人员的权限，如单位领导利用调拨、处置单位财产的权力；出纳利用经手、管理钱财的权利；一般职工利用单位暂时将财物，如房屋等交给自己使用、保管的权利等。

2、必须有侵占的行为。所谓非法占为己有，是指采用侵吞、窃取、骗取等各种手段将本单位财物化为私有，既包括将合法已持有的单位财物视为己物而加以处分、使用、收藏，即变持有为所有的行为，只要本质上出于非法占有的目的，并利用了职务之便作出了这种非法占有的意思表示，达到了数额较大的标准，即可构成本罪。

3、必须达到数额较大的程度。数额较大的起点数额，参照最高人民法院《关于办理违反公司受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，是指侵占公司、企业等单位财物5000元至2万元以上的行为。

职务侵占罪的量刑----《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款规定，公司、企业或其他单位人员，利用职务上的便利，将本单位财务占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑，数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以

并处没收财产。

二、职务侵占罪诱发因素

（一）不正确的价值观念因素

首先，金钱万能观。由于经济收入差别大，工作岗位、收入稳定性差，一部分人在金钱万能观的错误影响下，认为工作就是要用一切手段搞钱，即使后来被发现，花点钱就可以摆平，不会受到法律制裁，容易放松对自我的约束，从而走上犯罪道路。

其次，吃喝玩乐观。在一些年轻员工心中，“吃喝玩乐”无疑最令人羡慕，“款爷”、“香车豪宅”是最佳生活方式，而对诸如正义、勤劳、秩序等基本价值观念却不屑一顾，由于生活阅历等原因，他们看不到别人的付出，只盯着别人的回报，容易产生不劳而获的心理。

最后，自我实现观。马斯洛的需要层次理论认为，人的价值体系中存在着呈“金字塔”状的不同层次需要，从低级到高级依次是生理需要、安全需要、爱的需要、尊重需要、自我实现的需要。“吃喝玩乐”引发的犯罪动机是生理需要恶性膨胀的结果；而一部分人满怀抱负，急于实现自我价值又不脚踏实地，做“蛀虫”侵吞公司财产来自我实现，这种高层次需要的畸形发展也会引发犯罪动机。

（二）心理背景因素

首先，侥幸心理。许多人往往利令智昏，凭借侥幸，以身试法，一失足成千古恨，如刘恋利用看护本公司财务的职务上的便利，勾结他人共同将本公司财务占为己有，价值210793、15元，就是侥幸心理的一种体现。

其次，攀比心理。一些人看不到别人对企业的贡献比自己多，只看到别人的酬劳比自己高，在心理不平衡的情况下就采用非法手段侵吞企业财产来弥补收入差距，最后走上犯罪道路。也有看到个别人做违法事情，自己欲罢不能，XXX都干了，我为什么不能干？

最后，报复心理。有的企业经营不善，拖欠工资,或单位领导独断专行，方法简单，干群关系紧张等,职员对个人发展失望，出于报复而侵吞集体财产触犯法律。

另外不注意小节，爱占小便宜心理导致个别人员不慎交友，从最初的一支烟、一顿饭开始，慢慢成瘾，利用职务便利，内外勾结作案，一发而不可收拾.

（三）制度因素

首先,一些管理制度流程不健全，工作环节上存在着某些漏洞,这些漏洞一方面为犯罪提供了机会，一方面诱发人的犯罪动机。如原锻造厂重大钢坯系列盗窃案件，持续了一年多时间无人发现、无人过问，使职务侵占犯罪轻易地得逞。其次, 上级领导对下级的监督检查不到位、不经常、

不严格，监督制约机制乏力、形同虚设，造成违法犯罪的漏洞、空间。

二、职务侵占罪的预防

（一）从源头上把好用人关，在考察员工业务素质的同时，还要注重员工的思想道德素质。

内部人员监守自盗，反映出了企业和基层单位用人方面存在着缺陷。因此，企业从招聘时就必须注意员工队伍的纯洁性，全面考核他们的综合素质，特别是思想道德水平；对于管理人员的聘用任职更应慎之又慎；

（二）建立健全各项规章制度，强化监督制约机制，堵塞制度漏洞，遏制和消除利用职务犯罪的机会。

建立和健全利用职务犯罪的监督制约机制，让遵纪守法的员工有章可循，使心怀不轨的员工无机可趁, 从制度上消除职务侵占犯罪产生的“温床”。今年以来保卫部在护卫人员管理中坚持开展了“三查”治理活动，从健全制度流程、开展实时监控、加强巡逻督察和加大奖惩力度等方面采取了多项重大举措，收到了比较好的效果；

（三）切实加大法制教育的力度，通过多种形式的教育机制，警钟长鸣。

可以根据需要，选择适当的内容、采取有效的方法，

培养员工与社会相适应的价值观体系与行为模式。为了保证教育的效果，有必要将法制教育内容列为员工培训课程，纳入选拔考核范围。法制教育不应当局限于法律基础知识，而应有意识地着重培养职员的法律意识和廉政意识，培养遵纪守法光荣，侵占可耻的意识和观念，培育抵制职务侵占和其他违法犯罪的理性抗体。可以采取丰富多彩的形式，如举办培训班、上法制课、举办图片展、召开座谈会、看法制录像、旁听庭审等等，在普及法律知识的同时，提高员工的法律意识，教育广大干部职工树立正确的人生观、价值观与世界观，平衡好自我的心态，正确对待个人与集体、奉献与索取的关系，牢固树立服务意识，从而为企业的生存与发展营造一个良好的法制环境。

“千里之堤，毁于蚁穴”。只有时刻敲响警钟，才能预防职务侵占案件的发生，才能使企业走上健康、良性发展的道路。

二〇一一年九月二十一日

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