企业的基本功能是为社会提供产品或服务。虽然通过企业设立登记制度,可以事前把关,基本上保证进入市场的企业均具有相应的经营能力。不过,由于市场变化,企业经营能力减弱等方面的原因,已经进入市场的企业也会丧失或改变其经营特定产品或服务的能力,无法实现其预期的社会功能。为了保证市场充分竞争,激发企业活力,必须有相应的企业市场退出制度,使那些不再具备经营能力的企业彻底退出市场,将配置无效的资源重新配置给有竞争优势的企业,将市场空间留给最有发展潜力的企业。只有这样,才能保证市场上始终是最有活力的企业在从事经营活动,才能通过提高交易效率推动我国市场经济不断发展。
我国企业市场退出法律制度主要由工商行政法规、企业法湘破产法规定,核心内容包括企业法人年检制度、企业解散制度、企业破产制度。
一、企业法人年度检验制度
(一)企业法人年检的概念和主要内容
企业法人年检,是指工商行政管理机关依法按年度对企业法人进行检验,确认企业法人继续经营资格的法定制度。凡领取法人营业执照的企业都必须参加年检。新开业法人,自下一年度起参加年检。企业法人年检不合格,或无正当理由不参加年检的,年检机关有权依法吊销该企业营业执照。
一般情况下,负责为企业注册登记的工商行政管理机关为年检机关。
企业年检的主要内容是:企业法人登记事项执行和变动情况、投资情况、资产负债情况和投资者出资情况。
企业法人年检应提交的文件包括:
(1)企业法人年检报告书;
(2)企业法人年度资产负债表和损益表;
(3)企业法人营业执照副本;
(4)其他应提交的材料。
(二)企业法人年检的基本程序
(1)企业法人领取、报送年检报告书和其他有关材料;
(2)登记主管机关审核年检材料;
(3)登记主管机关加贴年检标识或加盖年检戳记;
(4)企业法人交纳年检费;
(5)登记主管机关发还企业法人营业执照。
(三)年检机关的职权
各级登记主管机关对企业法人提交的材料应认真审核,期间可以要求企业提交补充材料或有关文件,也可以要求企业法定代表人或有关人员说明情况。发现有注册资本不实或其他违章行为需要进一步核实的,登记主管机关可以责成企业到会计师事务所、审计事务所或其他专门机构进行验资、查账或专项审计,并在规定时间内提交审查报告。
经审核通过年检的企业法人,登记主管机关在其营业执照正、副本上加贴年检标识或加盖年检戳记。
企业法人有下列情况之一的,登记主管机关可以根据情况分别给予罚款、吊销营业执照的处罚:
(1)在年检截止日期前未上报年检材料的,处以2万元以下罚款,责令限期补办年检手续。
(2)年检中隐瞒真实情况、弄虚作假的,处以2万元以下罚款,并责令限期改正;逾期不改的,再处以2万元以下罚款。直至吊销其营业执照。
(3)在规定的报送期限内未申报年检,且在注册住所查无下落的,吊销其营业执照。
(4)确已歇业,但未按照规定办理注销登记的,责令限期办理注销登记。逾期不办理的,吊销其营业执照。
(5)连续两年不参加年检的,吊销其营业执照。
登记主管机关对不具备企业法人条件或有严重违法行为须停业整顿的企业法人,暂缓通过年检,并依法进行处理。待引起暂缓通过的因素消除后,再补办年检手续。
二、企业解散制度
企业解散,指已经依法成立的企业,依法终止其企业资格,退出市场。但是,就企业法人而言,宣告解散并不意味着其经营者资格立即终止。一般情况下(企业因合并、分立而解散的除外),企业解散必须经过清算程序最后处理其财产,在清算过程中,在与清算有关的范围内企业法人资格继续存在,直至清算完结,向企业登记机关申请注销企业登记后,其法人资格才最后消灭,完全退出市场。
(一)企业解散的类型
1.自愿解散
企业自愿解散,是指企业根据章程的规定或投资人的意愿两自行解散。企业由于以下原因而自愿解散:
(1)企业章程规定的经营期限届满;
(2)投资人通过决议解散;
(3)因企业合并或分立解散;
(4)因企业章程规定的其他解散事由出现而解散。
2.强制解散
企业被强制解散,是指企业因严重违反国家法律、行政法撇害社会公共利益而被有关行政管理机关依法撤销。根据我国有关法律的规定,企业出现下列情况之一的,工商管理机关(企业原登记机关)有权依法吊销其营业执照,撤销该企业:
(1)办理企业登记时虚报注册资本、提交虚假证明文件或采用其他欺诈手段,取得企业登记,情节严重的;
(2)企业成立后无正当理由超过6个月未开业的,或者开业后自行停业连续6个月以上的;
(3)股份有限公司设立、变更、注销登记后,不在规定期限内发布公告或发布的公告内容与公司登记机关核准登记的内容不一致,情节严重的;
(4)企业连续两年不参加年度检验,或不按照规定接受年度检验,且逾期不改正,或在年度检验中隐瞒真实情况、弄虚作假,情节严重的;
(5)伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照,情节严重的;
(6)企业超出核准登记的经营范围和经营方式从事经营活动,情节严重的;
(7)企业违反《中华人民共和国反不正当竞争法》的有关规定,侵犯企业法人名称专用权,或擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢或与其近似的名称、包装、装潢,足以造成买者误认,情节严重的;
(8)企业违反《中华人民共和国产品质量法》的有关规定,生产、销售不符合保障人体健康,不符合国家、行业关于人身、财产安全标准的产品的;
(9)抽逃、转移资金,隐匿财产逃避债务的;
(10)企业破产、解散清算结束后,不申请办理注销登记的;
(11)从事非法经营活动,损害国家利益或社会公共利益的。
企业对登记主管机关剥夺其法人资格的处罚决定不服的,可以在收到处罚通知后15日内向上一级登记主管机关申请行政复议。上级登记主管机关应当在收到复议申请之日起30日内(特殊情况可以适当延期,但应及时通知被处罚人)作出复议决定。
被处罚人不服复议决定的,可以在收到复议通知之日起30日内向人民法院提起行政诉讼。
3.破产解散
企业因破产而解散,是指债权人或债务人自己向法院提出破产申请,由法院宣告其破产并按照破产程序进行破产清算,终止债务人企业法人资格。
企业不能清偿到期债务是企业破产的根本原因。
(二)企业注销登记制度
企业法人歇业、自愿解散、依法被撤销、依法被宣告破产或者因其他原因终止营业,清算程序结束后,应当向原登记主管机关办理注销登记。
企业法人办理注销登记,应当提交法定代表人签署的申请注销登记报告、主管部门或审批机关的批准文件、清理债务完结的证明或清算组织负责清理债权债务的文件。经登记主管机关核准后,收缴《企业法人营业执照》、《企业法人营业执照》副本,收缴公章,并将注销登记情况告知其开户银行。
企业法人领取《企业法人营业执照》后,满6个月尚未开展经营活动或停止经营活动1年的,视同歇业,登记主管机关应当收缴《企业法人营业执照》、《企业法人营业执照》副本,收缴公章,并将注销登记情况告知其开户银行。
三、企业法人(公司)清算制度
企业在经营活动中,会发生大量的债权债务关系。企业解散后,必须通过清算程序合理解决遗留的债权债务关系,以保证债权人、投资者和国家的合法权益。我国目前有关企业清算制度的法律规定分散于公司法、破产法和相关的行政法规之中。
(一)公司清算的类型
与企业解散的类型(自愿解散、强制解散、破产解散)相适应,公司清算也有三种基本类型:
1.普通清算,指依据公司法有关规定所进行的清算。公司依法自愿解散时,自动进入普通清算程序。普通清算通常没有不能清偿到期债务的障碍,其基本特点是由解散公司自行清算,债权入和法院不干预具体的清算事务。普通清算过程中虽然公司的经营管理机构(董事会和经理机构)已停止行使职权,由清算组取而代之,但公司的权力机构(股东会或股东大会)在整个清算过程中继续行使其职权,例如,任免清算组成员,负责监督整个清算过程,确认清算方案和清算报告等。清算组依照法律独立行使职权,全面负责清算事务性工作,对股东(大)会负责并汇报工作。普通清算程序中强制性的规定较少,当普通清算过程中出现严重障碍或发现公司财产不足偿还债务,具备破产条件时,应当由公司权力机构或清算组申请进行特别清算或破产清算,清算事务移交给有关行政机关或法院后,普通清算结束。
2.特别清算
特别清算,指依据有关特别清算的法律规定所进行的清算,是介于普通清算与破产清算之间的一种清算制度。一般在两种情况下需要进行特别清算:一是公司自愿解散时,不能自行组织清算组(如公司股东大会对清算组的成员选任出现严重分歧,以致不能形成决议等),导致普通清算无法正常开始,或是普通清算程序进行过程中出现严重障碍,不能继续进行。二是公司被强制解散时,应当进行特别清算。我国目前除对外商投资企业有特别清算的具体规定外,还没有明文规定公司的特别清算制度。根据国内外有关立法的理论和实践看,特别
清算由于有其特殊的适用条件和程序,能够弥补普通清算和破产清算的不足,故有必要成为一种独立的清算制度。特别清算是在普通清算无法正常开始或继续,或是不适于由公司自行清算(当公司因严重违法被行政机关强制解散时,其法定代表人及主要经营管理人员通常会被依法追究法律责任,不宜由他们负责公司的清算工作)的情况下,由债权人参加清算并由有关行政机关负责监督公司的清算过程。与普通清算不同,特别清算过程中,公司的经营管理机构及权力机构都停止行使职权,清算组对有关行政机关负责。国外有权提出特别清算的申请人包括公司清算组、公司股东、公司债权人,法院也可以直接依职权要求公司进行特别清算。我国现行法律制度中未规定法院或有关行政机关可以依职权要求企业进行特别清算。
3.破产清算,指依据破产法有关规定所进行的清算。公司被法院宣告破产后,依法进入破产清算程序。破产清算因涉及破产债务人能否公平清偿多数债权人问题,是在债权人(会议)和法院监督下进行的清算。为了充分保障债权人的合法权益,必须严格按照破产清算程序进行。清算组成员只能由法院选任和解任。清算组对法院负责并汇报工作,受法院和债权人会议双重监督。所以,清算过程中的重大事项(如和解协议草案、破产财产分配方案、破产清算报告等)必须经债权人会议同意、法院确认后才具有法律效力。
三种清算程序之间可以相互转换。清算组在普通清算程序进行中发现不能按此程序正常进行清算时,应由有资格的申请人(公司权力机构、股东、债权人等)向有关行政机关申请进行特别清算,有关行政机关批准当事人的申请后,普通清算程序转变为特别清算程序。在普通清算和特别清算程序中,清算组发现解散公司资不抵债的,应当立即向法院申请宣告破产,法院受理申请后,普通清算或特别清算程序转变为破产清算程序。
(二)公司清算程序
公司清算程序主要包括:
1.成立清算组
2.通知或公告债权人
3.制定并执行清算方案
清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,应当制定清算方案。进行普通清算的,清算方案报股东(大)会确认;进行特别清算的,清算方案报有关行政机关确认;进破产清算的,破产财产分配方案报债权人会议讨论通过后,由法院确认。
普通清算和特别清算,公司财产能够清偿公司债务的,其清偿顺序是:(1)支付清算费用;(2)支付公司职工工资和劳动保险费用;(3)缴纳所欠税款;(4)清偿公司债务;(5)向股东分配。
破产清算,公司破产财产优先拨付破产费用后的剩余财产,按照以下顺序清偿:(1)支付拖欠的职工工资和劳动保险费用;(2)缴纳所欠税款;(3)清偿破产债权。
公司剩余财产未清偿公司债务之前,不得分配给股东。
清算期间,公司不得开展新的经营活动。
4.清算结束
(1)普通清算,因下述两种情况而结束:1)清算事务移交。一是清算组依照普通清算的规定进行清算出现严重障碍的,应当向有关行政机关申请进行特别清算。二是清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,发现公司财产不足清偿债务的,应当立即向人民法院申请宣告公司破产。2)清算完结。清算组按照清算方案将公司剩余财产分配完毕之后,应当制作清算报告,报股东(大)会确认。经确认后,清算结束。
(2)特别清算与普通清算结束的原因基本相同:1)清算事务移交。当清算组进行特别清算过程中发现公司财产不足清偿债务的,应当向人民法院申请宣告公司破产。2)清算完结。清算组将公司剩余财产按照清算方案分配完毕后,制作清算报告,报有关行政机关确认。经确认后,清算结束。
(3)破产清算,因以下两种情况而结束:1)清算过程中,清算组发现破产财产不足以支付破产费用,提请法院终结破产程序,清算结束。2)破产财产分配完毕,清算组制作清算报告提交债权人会议通过并报法院确认后,提请法院终结破产程序。法院裁定破产程序终结并进行公告后,清算结束。
四、企业破产法律制度
破产,是在企业不能清偿到期债务时,由法院宣告其破产并强制进行破产清算,以公平偿还全体债权人的债务,企业破产清算后终止,退出市场。或者,在法院监督下,由企业和债权人达成和解协议,同意不对企业进行破产清算,而是通过整顿企业、改善经营状况的方式让企业延期偿还债务,避免企业倒闭。企业破产制度的主要内容是破产法。
破产法,是调整债务人丧失清偿能力时的债权、债务关系的法律制度,其核心是通过破产清算(法院强制债务人清偿债务)与和解整顿(债权人和债务人协商清偿债务)的方式解决债务人无力清偿债务的问题。因此,破产清算与和解整顿程序及破产遵程中有关当事人、利害关系人的权利义务构成破产法的主要内容。
破产法律制度的功能,是在债务人无力清偿全部债务的情况雨,通过破产程序协调多数债权人之间的利益冲突,使每个债权人都有公平获得清偿的机会。具体表现在企业进入破产法律程序后,任何债务清偿活动都必须按照破产程序进行,任何债务清偿活动都没有优先获得清偿的特权,从而可以避免多个债权人为抢先获得债务清偿而单独逐一向法院起诉并申请强制执行债务人财产,导致后起诉或未起诉的债权人的债权不能获得公平清偿的现象。
我国现行破产法还处于试行阶段,不完善之处较多。而且只适用于全民所有制企业。对破产法的修订与完善已经提到立法机构的议事日程。
(一)破产的申请与受理
1.企业破产的原因
破产原因指企业申请破产的事实根据。各国法律关于破产的具体原因有不同的规定,但概括性或一般性的破产原因含义是相同的,即债务人(负债企业)不能清偿其到期的债务,尽管对“不能清偿”的定义并不一致。
“不能清偿”与“资不抵债”并不是同样的概念。前者,债务人并不一定“资不抵债”(资产小于负债),只是资产不能立即变换成现金偿还债务,而且,未来一段时期内也没有能力偿还债务,即丧失了偿还债务的能力。后者,债务人虽然是“资不抵债”,但并不一定丧失偿还债务的能力。例如,在债权人看好其发展前景的情况下,同意债务人延期偿还债务,或债务人凭借其信用、能力等借新债还旧债,就可以避免被宣告破产的命运。
2.企业破产申请
一般情况下,不能清偿到期债务的企业不会自动破产,而是必须经过有破产申请权的人主动向法院提出破产申请,并且法院受理后,企业才能依法破产。
我国法律规定,有权申请企业破产的人是企业债权人和债务人,即无力清偿到期债务的企业及其债权人。因此,破产申请分为两种情况:一是由债务人提出破产申请,称为自愿破产;二是由债权人提出破产申请,称为非自愿破产。破产申请应当采用书面形式向债务人所在地有管辖权的人民法院提出。
3.企业破产申请的受理与公告
人民法院收到当事人提出的破产申请后,应当依照破产法的有关规定进行审查决定是否立案受理。法院决定受理案件后,应当在10日内向债务人送达案件受理通知并规定第一次债权人会议召开的日期、地点等。同时,法院还要向社会发布公告,通知债权人及时申报债权。
收到通知的债权人应当自收到通知后1个月内,未收到通知的债权人应当自公告之日起
3个月内,向法院申报债权,说明债权的数额和有无财产担保,并提交有关证明材料。逾期未申报债权的,视为自动放弃债权,丧失参加破产财产分配的资格。
法院受理破产案件后,被申请宣告破产的企业进入破产法律程序,与该企业有关的一切债权债务关系必须按破产程序处理。以该企业为被告尚未审结的经济纠纷案件,应分别情况中监或终结诉讼,已经审结尚未执行或尚未执行完毕的民事执行程序中止。债务人收到法院通知后对部分债权人的清偿无效,法院应当及时通知债务人的开户银行停止办理与清偿债务有关的结算业务,但在清算组成立之前,债务人正常生产经营所必须偿付的债务经法院批准偿还的除外。
(二)债权人会议
1.债权人会议的性质
债权人利益是破产法律制度所要保护的基本利益,债权人莳共同意志决定着破产程序如何进展。债权人会议是法院受理破产案件后组成的破产机构,是表达全体债权人意志,维护债校处共同利益的临时自治团体,以决议、监督等形式履行职权,本身并不是执行机构。所以,不能以债权人会议的名义对外进行活动。
2.债权人会议的组成
被申请破产企业的所有债权人均为债权人会议成员。其中,无财产担保的债权人享有表决权,有财产担保的债权人无表决权,但放弃其优先受偿权利的除外。
破产企业的法定代表人必须列席债权人会议,并有义务回答债权人的询问。
3.债权人会议的召集
第一次债权人会议由法院召集,应当在债权申报期限届满后15日内召开。以后的债权人会议在法院或债权人会议主席认为必要时召开,也可以在清算组或者占无财产担保债权总额的四分之一以上的债权人要求时召开。所以,法院、债权人会议主席、清算组、债权数额达法定比例的债权人均有权召集债权人会议。
4.债权人会议的法定职权
债权人会议的法定职权主要有:
(1)审查有关债权的证明材料,确认债权有无财产担保及其数额;
(2)讨论通过和解协议草案;
(3)讨论通过破产财产的处理和分配方案。
债权人认为债权人会议的决议违反法律规定的,可以在债权人会议作出决议后7日内提请人民法院裁定。
(三)和解与整顿
1.和解与整顿的概念
法院受理当事人的破产申请后,债务人虽然进入了破产法律程序,但并不意味着债务人必然被宣告破产。如果债务人虽然符合破产条件,但还有恢复生机扭亏为盈的可能,通过债权人和债务人达成一致协议,也可以通过和解与整顿程序解决债务清偿问题,不必让该企业以破产方式清偿债务。
和解与整顿,指在破产程序进行过程中至破产宣告之前,债务人与债权人会议达成和解协议,同意由债务人通过整顿公司的方式最终偿还其所欠债务的法律制度。和解与整顿程序是破产程序中的重要组成部分,但不是破产宣告之前的必经程序,即进入破产程序后,债务人可以申请和解与整顿,和解协议经债权人会议同意并经法院认可后,便进入整顿程序,同时中止破产程序。所以,整顿不属于破产程序的组成部分。同时,债务人也可以不申请和解与整顿,而由法院直接依法宣告破产,进入破产清算程序。
2.和解与整顿的基本程序
(1)债务人提出和解与整顿申请及协议草案。债权人提出破产申请的,在法院受理破产
申请后3个月内,债务人(债权扶或其他利害关系人无此权利)可以向债权人会议提出和解与、整顿申请及和解协议草案。和解协议草案应当包括以下内容:清偿债务的财产来源;清偿债务的方案及具体办法、担保等;清偿债务的期限等。债务人如果请求减少应清偿的债务,还应说明请求减少清偿的数额或比例。
(2)债权人会议讨论通过和解协议。债权人会议收到债务认提出的和解与整顿申请及和解协议草案等文件后,应仔细进行讨论和研究,并与债务人进行磋商和修改,最后按特别决议程序进行表决(代表全部无财产担保债权总额2/3以上的债权人同意,和解协议才有效)。债权人会议表决否决和解协议时,应通知法院并请求其依法宣告破产企业破产。债权人会议表决通过和解协议时,应报请法院审查认可。
(3)法院审查认可和解协议。债务人和债权人会议达成和解协议后,由法院审查协议是否符合国家法律、行政法规,是否有损害国家利益、社会公共利益、第三人利益、少数债权人利益之处,决议程序是否合法等。法院审查后认为和解协议合法可行,应予以认可,并发布公告,中止破产程序。
3.和解协议生效后的法律后果
和解协议自公告之日起具有法律效力,并产生如下的法律后果:
(1)破产程序中止。破产程序中止后,虽然和解协议成立前形成的债权必须受和解协议约束,不得单独获得清偿,但和解协议成立后形成的债权不受和解协议约束,债权人可以单独接受破产企业的清偿,必要时,还可以申请法院强制执行破产企业的财产。
(2)破产企业应当按照和解协议清偿债务。破产程序开始后,破产宣告之前,债务人只能在经法院同意的情况下清偿其维持正常生产经营所必需的债务。和解协议生效后,债务人可以按照和解协议清偿以前的债务,但不得违反协议满足个别债权人的特殊利益。
(3)和解协议无强制执行的法律效力。如果债务人不履行和解协议,债权人只能请求法院终结整顿,宣告债务人破产,并不能请求法院强制债务人执行和解协议。
4.整顿结束
整顿的期限不得超过2年,在整顿期间,债务人应当执行和解协议并定期向债权人会议报告整顿的情况。
在以下三种情况下,整顿结束:
(1)债务人如期履行和解协议。此时,法院应当终结对该企业的破产程序并予以公告。
(2)整顿无法进行,终结整顿。如整顿期间,债务人不执行和解协议;债务人财务状况继续恶化;债权人会议申请终结整顿;债务人隐匿、私分或无偿出让财产,非正常压价出售财产,对原来无财产担保的债权提供财产担保,对未到期的债务提前清偿或放弃自己的债权,严重损害债权人利益等。
(3)债务人不能如期履行和解协议。此时,法院应当宣告债务人破产,并按照法律规定重新申报债权。
(四)破产清算
1.破产宣告
破产程序进行过程中,有下列情形之一的,由法院以书面裁定,宣告债务人破产,并同时发布公告:
(1)债务人没有提出和解整顿申请,或提出的和解协议被债权人会议否决的;
(2)整顿期间,债务人被依法终结整顿的;
(3)整顿期满,债务人不能按照和解协议清偿债务的。
裁定自宣告之日起发生法律效力。裁定生效后,破产企业应当停止生产经营活动,但法院或清算组认为有必要继续进行的生产经营性活动除外。
法院宣告企业破产后,进入破产清算程序,应通知破产企业开户银行,限定其银行账户
只能供清算组使用。同时,指定破产企业必要的留守人员,其中,破产企业的法定代表人、财务会计、统计、保管、保卫人员必须留守。破产企业的法定代表人应负责妥善保管公司的财产、账册、文书、资料和印章等,破产清算程序终结之前,应当根据法院或清算组的要求进行工作,不得擅离职守。
应当注意,法院受理破产申请后进入破产程序与法院宣告债务人破产进入破产清算程序,是两个有关联但不同性质的程序,不能混为一谈。破产清算程序是破产程序的组成部分,但不一定是破产程序的必然结果,进入破产程序的企业如果和解整顿成功,就不必经过破产清算程序。
2.破产清算组
破产清算组,也称破产管理人,是进入破产清算程序后成立的临时性机构,负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配工作。破产清算期间,清算组在清算范围内,对内负责执行持算事务,对外代表企业。
法院应当自宣告企业破产之日起15日内成立清算组,接管破产企业。清算组的成员由法院指定、更换:清算组应当列席债权人会议,并接受债权人会议的询问、监督。债权人认为清算组的决定损害债权人利益的,有权申请法院裁定撤销其决定。
破产清算组成立后,破产企业的法定代表人应当向清算组办理公司财产、账册、文书、资料、印章等的移交手续。破产企业的债务人或财产持有人只能向清算组清偿债务或交付财产。对破产企业尚未履行的合同,清算组可以决定解除(因解除合同而使另一方当事人受到损害的,其损害赔偿额作为破产债权)或继续履行。
3.破产债权
破产债权,指已依法向法院申报,有权从破产财产中按照破产清算程序获得清偿的债权,包括破产宣告前成立的无财产担保的债权和放弃优先受偿权利的有财产担保的债权。
下列债权,不得列入破产债权:
(1)破产宣告之后应支付的利息;
(2)债权人参加破产程序的费用;
(3)破产宣告前因不能履行合同所应支付的赔偿金、违约金及罚金等。
破产宣告前成立的有财产担保的债权,债权人享有就该担保物优先受偿的权利。所以,这些债权人不参与破产清算程序,而是先于普通破产债权人就担保物的价值优先受偿。但这些债权人如自愿放弃优先受偿权时,其债权便成为破产债权。
4.破产财产与破产费用
破产财产,指破产企业全部财产中应当按照破产清算程序分配给债权人的财产。破产财产包括:
(1)宣告破产时属于破产企业所有的财产。
(2)破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产。
(3)应当由破产企业行使的其他财产权利。
(4)破产企业提供的担保财产超过担保债务数额部分的价款。
(5)由法院依法追回的被破产企业非法处理的财产。被破产企业非法处理的财产,指在人民法院受理破产案件前6个月至破产宣告日的期间内,被破产企业非法转移或处理的财产,包括被隐匿、私分、无偿转让的财产,非正常压价出售的财产,对无财产担保的债务提供的担保,提前清偿的未到期债务,放弃的债权等。
破产企业所有的财产中,已作为债务担保物的财产、依法禁止扣押执行的财产(如保卫部门的枪支弹药、警械等)不属于破产财产。破产企业内属于他人的财产(如租赁的财产,代他人加工、保管的财产等),由该财产的权利人通过清算组取回。
破产企业的全部现有财产经清查核实、资产评估之后,应首先确认哪些属于破产财产。
破产财产通过拍卖、招标等方式转让后,所得价款用于破产分配。
破产费用,指在破产程序中为破产债权人的共同利益而支付的费用,破产费用应当从破产财产中优先拨付。破产费用包括:破产财产的管理、变卖和分配所需要的费用,包括清算组聘任工作人员的费用以及支付破产企业留守人员的必要费用;破产案件的诉讼费用;为债权人的共同利益而在破产程序中支付的其他费用。
破产财产不足以支付破产费用的,法院应当宣告破产程序终结。
5.破产财产分配
破产财产分配应以有利于债务清偿为基本原则,以货币分配为主,也可以采用实物分配,或货币分配、实物分配并行的方式。
分配破产财产,应当由清算组提出破产财产分配方案。经债权人会议讨论通过,报请法院裁定后,再由清算组具体执行该分配方案。
破产财产优先拨付破产费用后,按照以下法定顺序进行清偿:
(1)破产企业拖欠职工的工资和劳动保险费用;
(2)破产企业所欠的税款;
(3)破产债权。
破产财产分配的基本原则是,前一顺序的债权未全部清色之前,后一顺序的债权不能获得清偿。破产财产不足以清偿再一顺序全部债权的,按照比例分配。
(五)破产程序终结
1.破产程序终结的原因
(1)债务人如期履行和解协议,由债权人会议提请法院终结破产程序;
(2)破产财产分配完毕,由清算组提请法院终结破产程序;
(3)破产财产不足以支付破产费用,由清算组提请法院终结破产程序。
2.破产企业注销登记
除债务人如期履行和解协议而终结破产程序的情况外(债务人避免了破产倒闭的后果,继续存在),其他两种情况下,都导致破产企业解体,丧失法人资格。法院应当在收到债权人会议、清算组提出的终结破产程序申请后7日内作出裁定,终结破产程序。
破产程序终结后,清算组应当向破产企业原登记机关申请注销公司登记,并将办理注销登记的情况及时通告法院。
注销破产企业登记后,破产企业终止,法院应当宣告清算组解散,有关破产案件的全部资料,移交法院保存。
3.注销破产企业登记的法律后果
注销破产企业登记后产生以下法律后果:
(1)债权人会议、清算组作为破产机关的使命结束,终止活动,解散机构。
(2)破产债权人通过破产财产分配未获得清偿的债权不再予以清偿,破产企业未能清偿的债务依法予以免除。
(3)破产企业终止,对破产企业法定代表人活动的限制及其他义务解除。但对企业破产负有个人责任的法人代表,自破产清算完结之日起3年内,不得担任其他公司的董事、监事、经理的职务。
(4)以破产企业为连带债务人的经济纠纷案件因破产程序而中止诉讼的,原案件恢复审理。
??????????????????????????????????????? 【案例2-3】
企业破产过程中的债务处理
甲公司是国有企业,因经营不善,无力清偿巨额到期债务:1999年10月,债权人对其提出破产申请。法院于1999年10月15日受理申请。甲公司现面临下列情况:
1.甲公司的债权人之一乙公司,因甲公司拖欠30万元货款而向法院起诉,法院判决甲公司9月15日前必须偿还全部货款,但甲公司未执行判决。9月30日,乙公司申请法院强制执行该判决。
2.甲公司的债权人之一丙公司已经向法院起诉要求甲公司偿还所欠货款150万元,此案正在审理过程中。
3.甲公司的债权人之一丁公司在6月初曾向甲公司追索货款20万元。甲公司请求延期2个月还债,丁公司同意。为表示对丁公司的感谢,甲公司在7月份将本企业生产的价值2万元的产品赠送给丁公司,丁公司作为福利发放给了自己的职工。8月底,甲公司还清所欠丁公司的20万元货款。
4.甲公司欠当地工商银行贷款1000万元。贷款时以甲。公司一套进口设备作抵押,该设备现值900万元。
问:1.哪些债权人在破产程序中有权参加债权人会议,哪些债权人没有表决权,
2.甲公司与其债权人的债务纠纷如何处理,
3.甲公司与丁公司之间的产品赠送行为是否有效,
???????????????????????????????????????
案 例 点 评
1.被申被破产企业的所有债仅人会议成员。其中,无财产担保的债权人享有表决权,有财产担保的债权人无表决权,但放谟其优先受偿权利的除外。因此,提出破产申请的债权人、乙公司、丙公司和当地工商银行都有权参加债权人会议。工商银行1000万元贷款中的900万元可以就抵押的设备优先获得清偿,其余100万元的债权可以作为破产债权,享有表决权。丁公司的债权由于在甲公司被申请破产之前已经清偿,所以,丁公司不能参加债权人会议。
2.甲公司与乙公司的债务纠纷已审结但未执行,应当中止执行,由乙公司凭生效的法律文书向受理破产案件的法院申报债权,参加破产程序。甲公司与丙公司的债务纠纷正在审理过程中,应终结诉讼,由丙公司向受理破产案件的法院申报债仅,参加破产程序。工商银行则直接向法院申报债权。总之,甲公司进入破产程序后,与甲公司有关的一切债仅债务纷均按破产程序处理。
3.甲公司与丁公司之间的产品赠送行为无效。破产法规定,在法院受理破产案件前6个月至破产宣告日期间内,破产企业隐匿、私分或无偿转让财产的行为无效。甲公司赠送产品(无偿转让财产)的行为发生在法院受理破产案件之前的3个月内,故无效。
本章小结
本章对市场主体资格有关法律制度进行了比较系统的介绍。市场主体可以分为经营者与消费者两种基本类型,市场主体资格侧重从消费者与经营者的角度阐述公民与法人的民事权利能力与行为能力,也就是市场交易的缔约能力。公民和法人因缺乏缔约能力或缔约能力受到限制而进行的交易行为,一般不受法律保护,也不能产生预期的经济后果。企业是经营活动的组织方式,企业法人在社会经济活动中具有非常重要的地位。但是。企业法人是社会组织,其意志表达方式和行为方式与公民有很大区别。因此,在市场交易活动中,法人机关、法人意志及法人承担法律责任的方式都有其独特性,这些都需要企业法人制度进行规范。企
业市场准入法律制度的核心内容是经营者的资格如何取得,理解企业市场准入和行业准入的基本原则与工商注册登记程序后,设立新企业的过程将更有效率。企业市场退出法律制度的核心内容是企业年检制度、企业解散制度和企业破产制度,主要涉及国家如何评估企业的经营能力、企业退出一市场的途径和程序等问题。其中,了解企业破产法律制度的基本功能,了解破产申请、和解与整顿、破产清算等程序性的规定和相关的实体权利义务,对企业如何利用破产制度保护债务人和债权人的合法权益有重要作用。
关键术语
公民及其权利能力与行为能力 法人及其权利能力与行为能力 法人的法律特征 企业法人年检 企业解散 企业破产 债权人会议 和解与整顿 破产清算
复习思考题
1.法人与法人、法人与公民之间进行市场交易活动时,确认其市场主体资格的标准是什么。应注意哪些问题,
2.归纳总结企业法人意志、法人机关、企业法人违法的类型及相应的法律责任承担方式之间的逻辑关系和合理性。
3.我国市场准入制度的主要内容和基本特点是什么,
4.企业法人年检制度、企业解散制度和企业破产制度的主要功能(作用)是什么,这些法律制度在实际运行过程中有哪些优点和缺点,
参考阅读书目及法规
1.江平:《民法学》,北京,中国政法大学出版社,2000。
2.《中华人民共和国民法通则》
3.《中华人民共和国企业法人登记管理条例》
4.《国家工商行政管理局企业法人年度检验办法》
5.《中华人民共和国公司法》
6.《中华人民共和国企业破产法》(试行)
企业法人市场退出制度研究
龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn
企业法人市场退出制度研究
作者:班扬眉
来源:《法制博览》2014年第07期
【摘要】当前企业以不进行年检或消极对待吊销营业执照等非正常方式退出市场,给市场经济及社会造成的严重的影响,究其原因是我国法律对企业法人退出市场制度的不完善,立法存在很多空白,规定过于笼统,为企业任意退出市场提供了可乘之机。本文从企业法人退出市场的概念、类型及影响入手,分析我国企业法人退出市场制度存在的问题,提出完善我国企业法人退出市场制度的建议。
【关键词】企业法人;市场退出;法律制度
一、企业法人退出市场的概述
企业法人退出市场是指企业法人由于自身或外界原因,不再继续从事生产经营活动,注销营业执照,丧失民事权利能力和民事行为能力,同时丧失法人资格的行为,规范企业法人退出市场的制度称为企业法人市场退出制度。需要注意的是,企业法人退出市场以营业执照的注销为起点,如果企业只是被行政机关吊销营业执照或者企业自行解散而没有到工商局办理营业执照注销手续,其仍然是市场主体。根据企业法人退出市场的原因,将企业法人退出市场划分为自愿退出与强制退出,其中强制退出又可以分为司法退出和行政退出。
二、企业法人退出市场制度存在的问题
企业法人进入市场会引起行业内竞争的加剧,法律对企业法人进入市场的行为规定较为细致,但是,对企业法人退出市场却缺乏有效地约束。企业退出市场时未能妥善解决职工安置、债权人债权清偿等问题,甚至有些企业法人以不进行年检或自行消亡等非正常方式退出市场,造成企业退出市场的混乱状况。企业法人退出市场主要有以下几方面的问题。
(一)企业退出市场的必要性问题
在市场经济条件下,企业退出市场是自由竞争的结果,企业不能在竞争中取得有利的市场地位,就必然会被市场淘汰。但是,由于我国经济还在转轨阶段,市场机制并不健全,企业退出市场并不完全符合市场运行规律。
(二)企业法人退出市场时财产的清理问题
企业法人退出市场时需要合理地终结自己参与的法律关系,清算债权债务。而企业债权的分配和债务的清偿均以企业法人的财产的清理为前提。企业在处理其资产中,存在以下问题:首先,随着社会分工越来越细,企业在生产经营中所使用的设备的专用性越来越强。企业在退出过程中,其专用性资产可以转让给从事同一行业的企业或者以一种脱离其资产专用性的转让
中国网上粮食市场正式会员准入退出制度
中国网上粮食市场正式会员准入退出制度
一、正式会员注册准入
中国网上粮食市场(以下简称粮网) 应为交易当事人(包括买方和卖方)提供正式会员 (以下简称用户) 注册服务; 用户在注册时, 应当提供有效的联系方式如:手机、 电子邮箱、 联系电话等。
粮网应在可行的范围内采取合理措施对用户注册信息的真实性进行核实审查, 如需要用 户提供营业执照和税务登记证等必要材料;
对于交易当事人 (正式会员) 注册时提供的信息, 在系统条件允许及法律规定的范围内, 交易当事人有权进行查询、 浏览和修改。 对粮网系统屏蔽修改的企业信息进行修改时, 应当 向粮网申报变更并经粮网审核后进行修改。
1、信息披露
本网将以合理方式向用户公示粮网的各项协议、 规章制度和其他重要信息, 提醒用户注 意与其自身合法权益有密切关系的内容,从技术上保证用户能够便利、完整的阅读和保存。 粮网有权修改交易规则、但必须至少提前 10日以有效方式通知所有用户。如果用户不 接受, 应注销其帐户, 停止使用本网电子交易平台运所提供的各项服务; 如果用户继续使用 网络交易平台的服务,视为其接受新的规则。
2、卖家身份认证
对于 B2B 、 B2C 类型的电子交易,本网将为卖家进行身份认证。
卖家身份认证分为个人类型认证和公司类型认证。 对于经过认证的卖家信息, 如需修改, 应该提供相应的证明。
(1)个人类型身份认证
个人类型卖家进行身份认证时,需提交如下信息:
居民身份证、户籍证明或护照等有效身份证件;
申请人银行帐号。
粮网在信息提交后的 3个工作日内对信息进行核实,并通知申请人认证结果。
(2)企业类型身份认证
企业类型卖家进行身份认证时,需至少提交如下信息:
公司名称;
营业执照;
税务登记证;
公司法人姓名;
公司法人有效身份证件;
公司法人联系电话;
公司委托授权书;
公司通信地址;
申请人有效身份证件;
申请人联系电话;
公司银行帐号。
对销售特殊商品的(如陈化粮),需按照国家有关规定,提交其他相关证件。
粮网须在证件提交后的 3—— 15个工作日内对提交信息进行核实, 并通知申请人认证结 果。
3、隐私权保护
粮网须确保用户的个人信息归提供者所有, 仅能被用于电子商务交易、 提供电子商务交 易平台服务等相关的活动,不得用于其他目的。
粮网应尊重和保护用户隐私权, 并采取妥善的安全保密措施保护所有涉及用户隐私的信 息。
非经用户同意, 粮网不得以营利为目的向任何第三方披露、 转让、 使用或出售交易当事 人名单、交易记录等涉及用户隐私或商业秘密的数据,但法律、行政法规另有规定的除外。 其他隐私权保护内容参见《中国网上粮食市场会员隐私保护制度》 。
二、正式会员退出
1、用户同意,在中国粮食批发市场未收取服务费的情况下,中国粮食批发市场可自行 全权决定以任何理由 (包括但不限于中国粮食批发市场认为您已违反本协议的字面意义和 精神,或以不符合本协议的字面意义和精神的方式行事,或您在超过 90天的时间内未以您 的帐号及密码登录网站 ) 终止用户的“服务”密码、帐户 (或其任何部份 ) 或您对“服务” 的使用,并删除和丢弃用户在使用“服务”中提交的 “用户资料”。同时中国粮食批发市 场可自行全权决定, 在发出通知或不发出通知的情况下, 随时停止提供 “服务”或其任何部 份。 帐号终止后, 中国粮食批发市场没有义务为您保留原帐号中或与之相关的任何信息, 或 转发任何未曾阅读或发送的信息给您或第三方。 此外, 您同意, 中国粮食批发市场不会就终 止您接入“服务”而对您或任何第三者承担任何责任。
2、用户向中国粮食批发市场提出注销中国粮食批发市场注册用户身份,经中国粮食批 发市场审核同意, 由中国粮食批发市场注销注册用户, 用户即解除与中国粮食批发市场的服 务协议关系。但注销用户后,中国粮食批发市场仍保留下列权利:
用户注销后,中国粮食批发市场有权保留用户的注册资料及以前的交易行为记录。 用户注销后, 如用户在注销前在中国粮食批发市场交易平台上存在违法行为或违反合同 的行为,中国粮食批发市场仍可行使本服务协议所规定的权利。
3、在下列情况下,中国粮食批发市场可以通过注销用户的方式终止服务:
用户因违反本服务协议相关规定而被中国粮食批发市场中断服务, 中国粮食批发市场将 在中断服务时通知用户。 但用户被终止服务后, 再一次或以他人名义注册为中国粮食批发市 场用户的,中国粮食批发市场可以单方面终止与该用户的服务协议;
中国粮食批发市场在与用户联系过程中, 发现用户注册时填写的电子邮箱不存在或无法 接收电子邮件的, 经中国粮食批发市场以其他联系方式通知用户更改, 而用户在三个工作日 内仍未提供新的电子邮箱地址的,中国粮食批发市场可以终止与该用户的服务协议;
一旦中国粮食批发市场发现用户注册资料中主要内容是虚假的, 中国粮食批发市场可以 随时终止与该用户的服务协议;
本服务协议终止或更新时,用户未确认新的服务协议的。
其它中国粮食批发市场认为需终止服务的情况。
4、服务中断、终止之前用户交易行为的处理
因用户违反法律法规或者违反服务协议规定而致使中国粮食批发市场中断、 终止对用户 服务的,对于服务中断、终止之前用户交易行为依下列原则处理:
服务中断、 终止之前, 用户已经登录的物品但尚未交易完成的, 中国粮食批发市场有权 在中断、终止服务的同时删除此项物品。
服务中断、 终止之前, 用户已经就其他用户出售的具体物品作出要约, 但交易尚未结束, 中国粮食批发市场有权在中断或终止服务的同时删除该用户的相关要约。
服务中断、 终止之前, 用户已经与另一用户就具体交易达成一致, 中国粮食批发市场可 以不删除该项交易, 但中国粮食批发市场有权在中断、 终止服务的同时将用户被中断或终止 服务的情况通知用户的交易对方。
金融企业市场退出机制与存款保险制度
金融企业 市场退出机制与存款保险制度
?张许颖
律法规从严把关 , 加强宣传和查处违纪 、违规 、违法事 一 、我国金融企业市场退出的实践及金融监管
件 , 颁布实施《金融机构管理规定》、《非法金融机构和 作 用分析
近几年 ,我国的金融风险在逐渐暴露 ,有一部分企 非法金融业务活动取缔办法》, 对金融企业准入的资
本金 、高级管理人员任职资格 、内部规章制度 、网点选 业已到了资不抵债的程度 , 中国人民银行依法果断予
址和安全设施 、社会经济效益预测等都设置了严格规 以处理 。其中 , 除广东国投外 , 对金融企业破产倒闭 ,
定 , 形成了一套完善的针对市场准入阶段的监管机 人民银行基本上是依法接管 、关闭 ,让一家实力较强的
商业银行对破产 、关闭的金融企业进行托管 。鉴于当 制 ,成效显著 。
( ) 时的客观环境和我国金融业的实际状况 , 这些举措是 对于第 ?阶段 , 人民银行针对我国金融市场的 十分必要的 。但从金融业本身来说 , 是将个别银行的 实际情况对金融企业的行为进行规范 。第一 , 依据 风险转嫁给了其它银行 ,并未最终化解金融风险 ,还淡 1995 年以来实施的《中华人民共和国中国人民银行 化了社会公众对金融风险的认识程度 , 不利于最终化 法》、《中华人民共和国商业银行法》、《中华人民共和 解金融风险和实现金融市场资源的最优配置 。人民银 国票据法》等法律 , 加大监管力度 。第二 , 在规范经营 行对市场退出阶段的金融监管亟待加强 。我们可以把 方面人民银行先后颁布制定了《贷款通则》、《结算管 金融企业从进入到退出分成如下三个阶段 理办法》等一系列金融企业经营规范 : , 通过补充商业
银行资本金 , 逐步实行资产负债比例管理和风险控 通过接管措施 恢复正常经注销制 , 推行新的贷款五类分类法 , 实行谨慎会计原则 , 建 营 立和完善呆账准备金提取和核销制度 , 促使金融企业 金 融 企 金融企 金 融 企 业 市 场 业市场 申请 业 市 场 严格加强管理 、健全运作规范 。第三 , 施行《金融违法 退出
准 入 阶 运行阶 退 出 阶 行为处罚办法》, 对违法违章行为严厉处罚 。第四 , 灵
段 段 段 活运用货币政策等措施帮助各金融企业减少和规避 竞争风险与 存款保险制度 金融许可证 风险 。近些年来的实践证明 , 人民银行金融监管的重 ()资源优化配置 事后补救措施 ( ) 点放在第 ?阶段 , 并取得了明显效果 , 保持了金融 )( )( ( )? ? ? 市场稳定运行 。
( ) ( ) 对于第 ?阶段 , 近些年来人民银行按照相关法 对于第 ?阶段 , 目前人民银行的监管力度明显
?金融风险管理
不够 。考虑到金融企业市场退出的连锁反应及社会的 大通货膨胀的可能性 , 这与稳定币值的目标是矛盾
( ) 稳定 , 人民银行在处理第 ?阶段金融风险时显得犹 的 。而通过事先提取的保险基金可以解决上述问题 。 豫不决 , 很重要的原因是因为我国目前还没有较完善 金融企业的合并 、破产更需要资金援助 , 否则 , 容易引
起金融动荡 。 的金融企业市场退出机制 。
() 四应建立权威机构 , 对进入市场退出阶段的金 二 、金融企业市场退出机制的含义
金融企业市场退出是指金融企业由于企业章程规 融企业进行微观监管 。
市场退出全部走破产道路 , 在现实情况下是行不 定解散 、合并 、分立 ,或由于被吊销许可证 ,或由于被依
法接管 、合并 , 或由于破产等原因 , 依法进行清算 、公 通的 。大量进入市场退出阶段的金融企业需要救助 、 告 , 直至注销登记的过程 。对由于企业章程规定等原 合并 , 必须有相应机构进行具体救助 、兼并 、重组方案 因自愿退出市场的行为 ,我们不去详细讨论 ,而主要讨 的设计 、实施等工作 。人民银行实行宏观监管 ,相应机 论因接管等强制原因进入市场退出阶段的行为 。 构进行微观监管 , 这样金融监管才有效率 , 成本较
金融企业市场退出机制 ,至少包含以下内容 : 低 。存款保险机构 ,可以承担部分微观监管职能 。
() () 一以完善的法律 、法规体系为保证 。 五对破产的金融企业 , 应建立事后补偿措施
1994 年 7 月 1 日实行的《中华人民共和国公司 ———存款保险制度 , 保护存款人的利益 、维护金融体 法》及《中华人民共和国公司登记管理条例》,1995 年 3 系稳定 。
月 18 日实行的《中华人民共和国中国人民银行法》, 从以上市场退出机制应包含的内容 , 可以得出结 1995 年 7 月 1 日《中华人民共和国商业银行法》对金 论 : 存款保险制度是建立金融企业市场退出机制的重 融企业市场退出作了较完善的法律规定 。 要保障 。
() 二人民银行应制订明确的市场退出标准 , 有较 三 、建立存款保险制度
() 完善的数量指标判定体系 , 使有关法律具有可操作 一存款保险制度 存款保险制度是指一个国家性 。 的金融监管部门为
() 》第六十四条规定“《商业银行法: 商业银行已经或 维护存款者 特别是小额存款人利益和金融企业的 可能发生信用危机 ,严重影响存款人的利益时 ,中国人 , 在金融体制中设置负责存款保险的 稳健经营与安全
民银行可对该银行实行接管 。”我们认为 ,这是金融企 机构 , 规定金融企业必须或自愿按吸收存款的一定比 业受到监管进入市场退出阶段的法律依据 。“接管”即 率向保险机构缴纳保险金进行投保 。日常工作中 , 存 认为金融企业进入市场退出的阶段 。但是 , 上述条件 款保险机构通过对金融企业实行金融监管当局授权 中“已经”、“可能”、“信用危机”、“严重影响”等都是描 范围内的监管 , 防范金融风险 。在金融企业出现金融 述性的 , 可操作性差 , 应制定相应法律解释和标准 , 使 危机时 , 由存款保险机构向金融企业提供财务援助 , 之具有可操作性 。 或由存款保险机构参与重组 、兼并等活动 , 或由存款
() 三人民银行对进入市场退出阶段的金融企业实 保险机构直接向存款人支付部分或全部存款 , 以维护 施监管 ,应有相应的资金保障 。 稳定的金融秩序的一种制度 。存款保险机构不仅对破
产金融企业具有事后补救作用 , 而且关键在于它还有 按现行法规 ,金融企业被接管进入市场退出阶段 ,
微观监管作用 , 可以弥补监管当局对于金融风险监管 其可能性有三个 :一是人民银行采取必要措施 ,该金融
(的不足 , 减少金融企业破产 , 增加居民对金融体系的 企业恢复正常经营 ; 二是该金融企业被合并 兼并 、重
) 信心 ,起到稳定金融体系的重要作用 。 组等; 三是依法宣告破产 。近几年的实践证明 , 人民
(现代存款保险制度最早起源于本世纪 20 年代的 银行进行接管 , 仅靠行政手段 整顿领导班子 、加强管
) 捷克 。本世纪 30 年代的经济大危机 ,使美国许多银行 理等是不够的 ,必须对产生流动性困难的企业注入资
( ) 金 , 进行救助 。救助的资金来源目前有两个 : 1向其 倒闭 , 为保证广大存款人在金融机构破产时的利益 , 他金融机构转嫁风险或财政间接担保出资进行救助 , 稳定金融体系 , 重树公众对银行的信心 , 1933 年美国
( ) 这无疑加大了财政的压力 ; 2中央银行利用再贷款的 国会通过《1933 年银行法》,并成立了美国联邦存款保
( ) 险公司 FD IC, 具体贯彻存款保险制度 , 同时具有金 形式进行救助 ,但是运用再贷款等于增加基础货币 ,加
23
融检查 、金融预警的职能和参与对投保银行的监督管
理工作 。美国自建立存款保险制度后 , 在保障金融稳 论我国商业 银定方面发挥了重要作用 。此后 , 世界上许多国家根据
本国实际情况 ,陆续建立了存款保险制度 。
行风险控制的 () 二建立我国存款保险制度的几点建议
第一 , 参照国际惯例 , 尽快进行存款保险立法 , 从
制度安排上明确存款保险机构的法律地位和业务范 重点与对策 围 。同时 , 出台配套措施 , 以确保存款保险制度的建
?王士强 丁智勇 立 。
第二 , 人民银行应赋予存款保险机构一定的监管 范和化解金融风险是我国当前经济生活中的一件大事 。 职能 ,如有权要求投保金融企业定期提供报表和资料; 金融风险的重点是银行风险 。如何对我国商业银行风险 做出防 有权对其经营状况稽核检查 ; 有权对出现问题的金融 科学分析与合理判断 ,并提出相应对策 ,已成为目前金融研 究企业提出警告 、改正意见 , 如情况严重 , 有权终止继续 的热点和难点 。本文从商业银行组织结构类型入手 , 试图对 保险等 。同时 ,对严重资不抵债金融企业 ,协助人民银 此作些探索 。
行具体接管 、破产清算和补偿 。这样有利于从微观运 一 、我国商业银行风险的基本分析与判断 行方面监管金融企业的运行质量 ,从而加强金融监管 , 我国商业银行按组织结构类型 , 大致可划分为国有独资商
业银行 、全国性股份制商业银行 、地方性股份制商业银行三种类 防范风险 。组建存款保险机构初期 ,由人民银行兼管 ,
。由于所有制结构和规模大小的不同 ,从而我们认为 ,不同类 型相对独立 ,待时机成熟 ,再按有关法规将存款保险机构 型商业银行的风险具有不同特征 。其基本分析与判断如下表 : 独立 ,按市场规则运行 。
第三 , 由政府和金融企业共同出资组建存款保险 风险特征类 型 机构 , 政府出资占 50 %以上 , 保证存款保险制度的权
威性 。金融企业参股 ,既可解决资金不足问题 ,又可提 潜在风险大 现实风险小 潜国有独资商业银行 全高金融企业的风险意识 。 在风险小 现实风险大 潜在国性股份制商业银行
第四 , 在投保方式上采取自愿和强制相结合 。考 风险大 现实风险大 地方性股份制商业银行
虑我国的实际情况 ,对所有国内金融企业中居民储蓄 , () 一国有独资商业银行 。指工 、农 、中 、建四大国有商业银 () 在一定保险标的范围内如每账户 5 万元以内实行强 行 。其组织结构特点是国有独资 ,规模庞大 ,机构遍及全国 。国 制保险 。对超过一定保险标的存款实行自愿保险 , 并 有独资商业银行是建立在国家垄断信用基础上的计划金融制度 实行不同费率 。这样 , 一方面可以使小额存款人基本 的产物 ,这种金融制度与国有经济相匹配 ,形成了国有金融与国 利益有保证 ,又能鼓励金融企业开展竞争 。 有经济内在的信用软约束 、资金供给制的必然联系 。随着我国
第五 ,参考国际上通行作法 ,存款标的和金额应有 市场经济的逐步建立和深化 , 原有的金融制度所产生的金融风
( ) 最高限额 。如美国 险日益暴露并放大 FD IC规定 ,对投保银行所有活期 , 具体表现在国有独资商业银行资产质量严
重低下 , 效益不佳 , 是金融风险的主要承担者 。但是 , 中国国有 存款账户 、定期存款账户 、储蓄存款账户等 , 在最高额
商业银行的所有权结构 、全国信用的垄断地位及其与国计民生 ( ) 10 万美元内一概提供保险 。我国对居民储蓄存款 、
乃至国家信用的密切联系 , 决定了国有独资商业银行的生存与 其他存款可设定不同的保险标的上限 。 发展 ,主要不是取决于它的风险资产的大小 、经营成果的好坏 。 第六 , 先对国内金融企业 、本币实行存款保险制 事实上 ,只要国家政权稳定 ,国有独资商业银行就不会发生支付 度 ,逐步推广到国内银行在国外分支机构 ,及国外银行 危机 ,因为随时有中央银行的救助 ,甚至国家还可以通过央行增 在国内的分支机构 。 加货币发行来保证我国信用主体 ———国有独资商业银行的安
第七 ,保险费率可通过调查银行的财务成本 ,参照 全 。由此可见 ,国有独资商业银行虽然风险资产较大 ,但它只是 国际上的标准制定 。 潜在的风险 、理论上的风险 ,其现实风险并不大 。
() () 作者单位 :河南财经学院二全国性股份制商业银行 。1986 年以后 ,为了适应经济
发展和加快金融体制改革 ,我国按照自主经营 、自负盈亏 、自担 ()责任编辑 :胡淑红
24
存保制度完善金融机构市场化退出机制
存保制度完善金融机构市场化退出机制
3月31日,酝酿多年的《存款保险条例》正式出台,并将于5月1日正式实施,事关中国金融问题的基础工程之一——存款保险制度终于瓜熟蒂落。
利率市场化、汇率市场化、资本项目可兑换、存款保险制度均为中国金融改革的系统性工程,存款保险制度的设立标志着中国金融市场化改革取得重要积极进展。而作为中国金融改革的灵魂人物,周小川遵循渐进改革的路线,在各种现实考量之间权衡,有序推动各项金融系统工程不断取得新突破。
存款保险制度的出台有利于促进中国金融业深化改革和健康发展,但其从谋划到落地,如何进行制度设计,在加强金融监管的同时如何防范道德风险,这都关系到存款保险制度的有效运行。对此,中国人民银行如何进行通盘考虑,
3月29日,博鳌国宾馆,出席博鳌亚洲论坛2015年会的中国人民银行行长周小川,在这里接受了凤凰财经、第一财经日报、腾讯财经等媒体的采访,就中国存款保险制度背后的设计理念以及推进过程中的现实考量进行交流。
周小川认为存款保险制度,既可保护存款人的利益,有效防范和化解金融风险,促进银行业健康发展,又可引入竞争机制促进金融创新。在制度设计过程中,面临的一个重要问题是如何在加强监管和防范道德风险之间进行平衡,为此条例征求意见稿突出早期纠正与风险差别费率等措施,在加强对存款类金融机构市场约束的同时,以制度之手限制其道德风险。
在正式颁布之前,《存款保险条例征求意见稿》发布已有4个月的时间,周小川表示从征求意见的情况来看,社会各方面反映总体积极正面,这也为制度顺利推出奠定了基础。
随着今年5月1日《存款保险条例》的正式实施,中国存款保险制度开始正式运行,中国金融业不仅多了一道保障,也为市场化改革注入更多活力。凤凰财经对本次访谈内容进行了梳理,以飨读者:
存款保险制度(下称存保)的起因和设计的初衷
凤凰财经:存款保险制度从研究到落地,经过了20多年的艰苦努力。中国为什么要出台这一制度,其背后深层次的原因是什么,
ith. 3, fill embankment before base and completed the inspection and acceptance of works. 4, before the requirement level elevation sign layout according to the drawing, every nail on the level of a certain distance, elevation of forklift parts according to the design requirements set. 5, according to the site conditions determine the routes of earth-moving machinery, vehicles, and prior checks, reinforce and widen if necessary and other preparatory work. (B) construction processes and methods; 1, process: before filling, and statistics to the existing buildings and trees, the soil on the cave or on the surface of roots, trash and other debris to be cleared. 2, have the soil inspection work. Species of fill, size, check there is no debris, and soil moisture content control within the design range. Tier 3, fill casting: each layer thickness according to soil, density to determine requirements and equipment performance. 4, as needed when rolling, wheel (RAM) track lapping each other, prevent leaks RAM leakage. Aspect is high, filling segments. Each layer into slope-shaped seams, ground track about overlapping 0.5-1.0M, is less than the distance from the upper and lower joints 1M. 5, fill out the base surface, we will do the edge compaction quality assurance work. After the earth-moving, does not require trimming of the slope would be preferable to filling edge fill 0.5 m wide called slope rides on and shoot, wide filling 0.2m. 6, in machinery construction not rolling the filling position, manual blade filled with frog-type ramming machine or diesel hierarchical dynamic compaction-compacting. 9, rain during construction: (1) in the rain during embankment construction, we will be completed as soon as possible a continuous; face do not seek too large, hierarchical segment-by-film basis, important or special backfill, as completed by the rain. (2) in the rain at the time of construction, check all the rain
周小川:存保制度的初衷要从一个基本问题说起,就是银行业或者说存款类金融机构是不是竞争性服务业。如果是竞争性行业,就有市场退出的问题;如果是只有国家经营的少数几家银行的垄断性行业,也可以不搞退出机制。
上世纪90年代,业界开始研究存款保险制度的时候,对于银行业是否要竞争,这个问题就存在争议。有人认为存款类金融机构是国家经济命脉,之所以叫命脉,意味着对国家高度重要,国家要管控,也意味着如果出点事,其对总体经济会有很大的负面影响和牵连。因此有人认为,如果重要且敏感,国家指定几家即可,其他资本进入银行业危险会比较大。按照这样的逻辑推演,当时有人认为,既然是国家经营,有没有存保制度无所谓,而当时的银行也只有工、农、中、建、交几家。
后来大家逐渐认识到,银行类机构也是竞争性服务业。银行的作用首先是把钱管好,把钱用好,把资源配置好。竞争有利于把钱用好,把资源配置好,而且竞争还可以改善服务态度,推动产品创新。只有少数几家银行,服务和创新就会比较弱。大城市的金融机构比较多,但是到了基层,一个地方只有一两家银行,就可能出现局部性垄断,而供应方垄断会导致定价不合理、服务不周全和资源配置效率不高等一系列问题。因此,大家逐渐认同了银行还是竞争性服务业。
如果说竞争性服务业允许竞争,那么又带来了一个新的问题,在所有制意义上,民营能不能参与,答案应该是可以参与。但若可以参与,倒了怎么办,当然,其他行业的企业倒闭也会带来失业和欠债,但往往清盘时债务问题不大。虽然银行倒闭是小概率事件,但由于杠杆高,一旦倒了的话,储户损失震动会比较大。这时,国家就面临管还是不管、救还是不救的选择,是顺其自然还是适当保护储户,维护社会和金融稳定,
如果要维护金融稳定,那是不是用纳税人的钱,纳税人这个概念过去在中国用得还不多,如今已变得深入人心。如果不用纳税人的钱,那就要有存款保险机制。这就是存保制度的初衷之一。
目前总体上是按照这个初衷来设计的。通过建立存保制度,有助于促进完善金融机构市场化退出机制。有了存款保险机制,竞争规则和行业准入就好办了,也就是说,不怕准入上放松一些,出了问题有存款保险,不会引起特别大的震动。
早期纠正:监管合作基础上的有益补充
凤凰财经:存款保险制度是不是建立在现有的监管基础之上,
ith. 3, fill embankment before base and completed the inspection and acceptance of works. 4, before the requirement level elevation sign layout according to the drawing, every nail on the level of a certain distance, elevation of forklift parts according to the design requirements set. 5, according to the site conditions determine the routes of earth-moving machinery, vehicles, and prior checks, reinforce and widen if necessary and other preparatory work. (B) construction processes and methods; 1, process: before filling, and statistics to the existing buildings and trees, the soil on the cave or on the surface of roots, trash and other debris to be cleared. 2, have the soil inspection work. Species of fill, size, check there is no debris, and soil moisture content control within the design range. Tier 3, fill casting: each layer thickness according to soil, density to determine requirements and equipment performance. 4, as needed when rolling, wheel (RAM) track lapping each other, prevent leaks RAM leakage. Aspect is high, filling segments. Each layer into slope-shaped seams, ground track about overlapping 0.5-1.0M, is less than the distance from the upper and lower joints 1M. 5, fill out the base surface, we will do the edge compaction quality assurance work. After the earth-moving, does not require trimming of the slope would be preferable to filling edge fill 0.5 m wide called slope rides on and shoot, wide filling 0.2m. 6, in machinery construction not rolling the filling position, manual blade filled with frog-type ramming machine or diesel hierarchical dynamic compaction-compacting. 9, rain during construction: (1) in the rain during embankment construction, we will be completed as soon as possible a continuous; face do not seek too large, hierarchical segment-by-film basis, important or special backfill, as completed by the rain. (2) in the rain at the time of construction, check all the rain
周小川:由于宏观调控、或者宏观环境变化,导致银行直接从质量较好的状态,一下子进入到面临关闭风险的阶段,这样的情况并不多见,当然也不能完全排除这种系统性金融风险。
早期介入主要还是严格执行会计准则,密切观察其资本充足率的降低状况。也就是说,看风险主要看两条:
一是所谓合规性,按照现有的规则,看现在的资本充足率是8%、7%,还是6%,一般而言计算过程比较简单明了。不过,在处理复杂资产的会计方面,有时也挺复杂,只能按照相关的规矩计算。这些都是按照现有的监管信息来做的。
二是所谓风险判断,主观因素大一点。也就是说,这个产品从会计上看没什么问题,但是实际上潜在风险很大,经不起周期波动的考验。现有的微观层面的风险判断,监管部门都是正常进行的,但也要考虑大的周期性的风险,这就可能需要更好的监管合作才能看清楚。
不过存保最开始给付的时候,主要还不是处理那些问题。早期纠正还是按现有的准则执行,通过合规性和资产质量的计算,来确定是否需要通过存保保费缴纳的档次和早期纠正,给银行稍微上一点“紧箍咒”。因此,总体而言,存保的补充监管和现有的监管体制本身并无大矛盾。
凤凰财经:为什么说存保有助于增强监管,
周小川:存保有一个通过运行积累经验的过程。首先,有差别费率和早期纠正这些功能,就需要和监管机构合作,建立在监管信息共享的基础之上。
差别费率和早期纠正给监管增加了一个辅助的手段,使得监管更加有效。从微观监管来说,现有的法规规则还是讲合规性的比较多,也有一部分是讲风险监管的,但是对于不合规之后怎么处理,这方面的工具和手段讲的比较少,关注度也不太够,在这个意义上,存保的早期纠正主要是对不合规之后处理手段的补充,有助于共同提高监管的效率。
真正到了破产清算的时候,破产清算的过程到底有没有效率,例如海南发展银行,清算拖了很多年仍未完成,还有一些证券和信托公司,清算清盘的效率非常之低,历时五年以上十分普遍。清个盘为什么要这么长时间,从实践情况看,主要还是因为储户的赔付比较敏感,往往容易导致上街闹事等社会不稳定问题,司法上自然也就会要求在储户赔付的问题解决了之后再进行审理,这样拖的时间就会比较长。为此,银行破产就需要一个规则,否则如何赔付储户就容易出现讨价还价。过去的规则是分对私、对公,只赔付个人的,对公的存款则不赔付,这里说的对公存款是指各类机构的存款,包括企事业单位,社会团体等单位的存款在过去都是不赔的。
ith. 3, fill embankment before base and completed the inspection and acceptance of works. 4, before the requirement level elevation sign layout according to the drawing, every nail on the level of a certain distance, elevation of forklift parts according to the design requirements set. 5, according to the site conditions determine the routes of earth-moving machinery, vehicles, and prior checks, reinforce and widen if necessary and other preparatory work. (B) construction processes and methods; 1, process: before filling, and statistics to the existing buildings and trees, the soil on the cave or on the surface of roots, trash and other debris to be cleared. 2, have the soil inspection work. Species of fill, size, check there is no debris, and soil moisture content control within the design range. Tier 3, fill casting: each layer thickness according to soil, density to determine requirements and equipment performance. 4, as needed when rolling, wheel (RAM) track lapping each other, prevent leaks RAM leakage. Aspect is high, filling segments. Each layer into slope-shaped seams, ground track about overlapping 0.5-1.0M, is less than the distance from the upper and lower joints 1M. 5, fill out the base surface, we will do the edge compaction quality assurance work. After the earth-moving, does not require trimming of the slope would be preferable to filling edge fill 0.5 m wide called slope rides on and shoot, wide filling 0.2m. 6, in machinery construction not rolling the filling position, manual blade filled with frog-type ramming machine or diesel hierarchical dynamic compaction-compacting. 9, rain during construction: (1) in the rain during embankment construction, we will be completed as soon as possible a continuous; face do not seek too large, hierarchical segment-by-film basis, important or special backfill, as completed by the rain. (2) in the rain at the time of construction, check all the rain
而且,对公业务情况很复杂,有的说存款是私人凑的钱,看着是机构的,后面其实是工人和农民,比如说是工会的账户,后面是工人群众的保护性基金。那么,按照过去的规定,对公的就不赔付,所以导致存款保护与不保护、保护谁与不保护谁这类规则都是不太清楚的,所以破产效率就比较低。
存保基金先行:日后平稳过渡
凤凰财经:目前存保制度的启动模式是存保基金,这样的安排是基于怎样的考虑,以后是否要逐渐过渡到类似联邦存款保险公司(FDIC)的独立机构,
周小川:独立机构的模式确实有其优点,可能更加客观一些,其观点和判断可以少受其他潜在因素的影响。
但是,独立存款保险机构这样的架构也有缺点。缺点是什么,成立一个机构,总是要招募人员、建立办公场所、开办费,等等,保费尚未充分积累就有很多成本支出,社会上就会有意见,如果此时发生一定数量的银行倒闭,存款保险赔付资金不够用,就会对设立机构的成本支出提出强烈的批评。
其次,如果钱不够用,就有可能导致公共支出给予救助,这与存保制度的初衷是不符的,建立存保制度的宗旨就是不用纳税人的钱救银行。如果设机构而使成本支出偏高,说不定还得用纳税人的钱。
经济总是周期性波动的。存款类金融机构的破产也往往是一波一波的,并不平稳。经济好的时候,没几家机构会破产,但一旦经济出现大的问题,破产就可能会成批出现。因此,现在宏观经济平稳的时候要抓紧推出存保,积累保费,否则赶上问题的时候,没有存保制度或者保费不足,就会不得不用纳税人的钱。
若保费设计合理,运转一段时候以后,就会有一定的积累,届时等条件成熟,就可以平稳过渡到独立机构了。
凤凰财经:存保基金在运营和投资方面有怎样的安排,
周小川:保费的设计则类似车险的精算,也就是说,保费收入应覆盖平均概率上关闭破产导致的赔付,同时略有积累,从而能应付长周期的恶劣情景。略有积累是最佳状态,若保费收得特别多,人家会批评你像盈利机构。所以保费设计还是尽最大可能减少银行和社会成本的增加,是不谋求盈利的,只是在经济处于好周期时才略有积累。
ith. 3, fill embankment before base and completed the inspection and acceptance of works. 4, before the requirement level elevation sign layout according to the drawing, every nail on the level of a certain distance, elevation of forklift parts according to the design requirements set. 5, according to the site conditions determine the routes of earth-moving machinery, vehicles, and prior checks, reinforce and widen if necessary and other preparatory work. (B) construction processes and methods; 1, process: before filling, and statistics to the existing buildings and trees, the soil on the cave or on the surface of roots, trash and other debris to be cleared. 2, have the soil inspection work. Species of fill, size, check there is no debris, and soil moisture content control within the design range. Tier 3, fill casting: each layer thickness according to soil, density to determine requirements and equipment performance. 4, as needed when rolling, wheel (RAM) track lapping each other, prevent leaks RAM leakage. Aspect is high, filling segments. Each layer into slope-shaped seams, ground track about overlapping 0.5-1.0M, is less than the distance from the upper and lower joints 1M. 5, fill out the base surface, we will do the edge compaction quality assurance work. After the earth-moving, does not require trimming of the slope would be preferable to filling edge fill 0.5 m wide called slope rides on and shoot, wide filling 0.2m. 6, in machinery construction not rolling the filling position, manual blade filled with frog-type ramming machine or diesel hierarchical dynamic compaction-compacting. 9, rain during construction: (1) in the rain during embankment construction, we will be completed as soon as possible a continuous; face do not seek too large, hierarchical segment-by-film basis, important or special backfill, as completed by the rain. (2) in the rain at the time of construction, check all the rain
存保基金要建立威信,万一投资有损失,争议就会非常大。因此在投资方面,存保基金
遵循安全、流动、保值增值的原则,只投资政府债券、中央银行票据、信用等级较高的金融
债券——也就说,只拿正常的平均利率。
ith. 3, fill embankment before base and completed the inspection and acceptance of works. 4, before the requirement level elevation sign layout according to the drawing, every nail on the level of a certain distance, elevation of forklift parts according to the design requirements set. 5, according to the site conditions determine the routes of earth-moving machinery, vehicles, and prior checks, reinforce and widen if necessary and other preparatory work. (B) construction processes and methods; 1, process: before filling, and statistics to the existing buildings and trees, the soil on the cave or on the surface of roots, trash and other debris to be cleared. 2, have the soil inspection work. Species of fill, size, check there is no debris, and soil moisture content control within the design range. Tier 3, fill casting: each layer thickness according to soil, density to determine requirements and equipment performance. 4, as needed when rolling, wheel (RAM) track lapping each other, prevent leaks RAM leakage. Aspect is high, filling segments. Each layer into slope-shaped seams, ground track about overlapping 0.5-1.0M, is less than the distance from the upper and lower joints 1M. 5, fill out the base surface, we will do the edge compaction quality assurance work. After the earth-moving, does not require trimming of the slope would be preferable to filling edge fill 0.5 m wide called slope rides on and shoot, wide filling 0.2m. 6, in machinery construction not rolling the filling position, manual blade filled with frog-type ramming machine or diesel hierarchical dynamic compaction-compacting. 9, rain during construction: (1) in the rain during embankment construction, we will be completed as soon as possible a continuous; face do not seek too large, hierarchical segment-by-film basis, important or special backfill, as completed by the rain. (2) in the rain at the time of construction, check all the rain
转载请注明出处范文大全网 » 企业市场退出法律制度