授予专利权的发明和实用新型应具备的实质要件

法条:专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造

颖性，指在申请以前没同发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型他人向国务院专利行政部门提出过申请并且载在申请日以后公布的专利

创造性，是指请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有质性特点和

实用性，指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产

释义:是对授予专利权的发明和实用新型应当具备的实质

一、按照条规定，授予专利权的发明和实用新型必须具备新颖性、创性和实用

、新颖是指在申日以前有的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且载在申请日以后公布的专利

1.断是否具有颖性的时间界限，以提出专利申请的申请日为基准。按照本法有关规定，国务院专利行政部门收到专利请文件之日为

2.断是否有新颖性，以请的发明或实用新型是否已经公开，成为已知技术为准。凡在申日前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上开发表过、在国内公开使用过或者以其他式为公众所知，则符合新

3.同样的发明者实用新型是否已他人出申请记在专利文件中，防止抵触申请。如果他在申请日以前已经相同的发明或者用新型向国务院专利行政部门出申请，并且记载在申请之后公布的专利申请文件中，即出现抵触申请时，为避免对同样的明或者实用新型专利申请重复授权，则视先申请的发明或者实用新型为后请的发明或者实用新的现有技术，后一申

三、创造性是指申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有质性特点和

1.判断一项请专利的发明是否符合创造性的标准，是该项发明是否具有“突出的实质性特点”“显著的进

2.断一项申请专实用新型是否符合创造性的标准，相对于发明利来讲，要求要低一些，只要该实用新型有实质性特点和进步即可，要求“突出”和“

四、实用是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产

1.够制造。作为或者实用新型的技术方案，应当是可以实现的，即如果该发明的目的是制造一种产品，那么这一产品就必须能够按照明的技术方案制

2.能使用。作为明或者实用新型的技术方案必须能够实施。如果发明是一种工艺方法，则这种工艺方法应当可在工业生产中

3.能够产生极的效果。发明或者实用新型同现有技术相比，其所产生经济、技

和会的果应当是积和有益的。明显无益、脱离社会需要、严污染环境、严重浪费能源或者资源、损害人身健康的发明或者用新型不具备

4.必具有再现性。发或者实用新型作为一种技术方案应当可以重复实现。所属技术领域的技术人员，根据公开的技术内容，能够重复实施专利申请中为到其目的所采用的技

文章来源:中顾法律网 (免费法律咨询，就上中顾法律网)

关于发明和实用新型授予专利权的条件分析

关于发

摘：专权简称“专利”，是创造人或其权利受让人对特定的发明创造在一定期限内依法的独占实施权，是知识产权的一种。专利包括发明、实用新型和外观设计三种。本文对发明和用新型授予专利权时应

关键

专利权（patent right），简称“专”，是发创人或其权让人对特定发明创造在一定期限内依法享有的独占施权，是知识产权的一种。根据我国专利法第2的规定，专利包括发明、实用新型和外设计种。本文对发明和实用新型予专利权时应满足应当具备新颖性、创造性和实用性。授予专利权的发明和实用新型必具备新颖性、创造性和实用性，即通常所说的利“三性”要件。这是各国专利法普采用的准，也是世界贸易组织《与贸有关知识产权协

一、发

所谓颖性，是在申请日前没有样明或者实用新型在国内外出版物上公开发过、在国内公开使用过或者以他式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后布的专利申请文件中。新颖性

1.判断是否具有新性的时间界限，以提出专利申请的申请日为基准。这也是世界上绝大多数国家专利法规的标准。按

关规，国务院专利政部门收到专利请文之为申。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮日为申请日。享优先权的，则优先权日。申请专利的发明和用型，只要是在申请日前现有技术中没有的，或者未被公众所知，就是新技术，即具新颖性。现有技术，是指在申请以前公众能够得知的技术内容。处保密状态的技术内容由于公众不能得知，因

2.判断是具新颖性，以申请专利的发明或实型是否已经公开，成为已知技术为准。凡在申日以前没有同样的发者实新型在国内外出版上公发表过、在国内开使用或者以其他方式为公众所知，则符新颖性条件。这里讲的“同样的发明或者实新型”，是指技术领域和目的相同，技解决手实质上相同，预期效果相同。本条讲的“公”包括：（1）出版物公开。是指在正式出版物上已经记载了同样发明创造的情况。出版物公地域范围是全世，既包括国内，也包括国外。在申请日前，只要世界上任何一个出版物上公开发表过同样的发明创造的内容，该发明创造即不具有新颖性。版物包括各种专利文献、杂、书籍、学术论文、教科书、技手等等，还包括采用电、光、照相等方法制成的各种缩微胶片、影片、照相片、磁带、片、光等。出版物不受地理位置、言或者获得方式的限制，也不受代的限制。对于些有“内部刊”等字样的出版物，如果是在特定范围内要求保密的，则不于公开出物。（2）使用公开，是于该项技术而向公众公开了该项技术的内容，如新产品

造、销售、用和公开展示、表演等。使用公开的范围

（3）以其方式为公众所。主要是指能够为公众所知的其他公开方式。包括口头公，如报告、讨论会发言、广播或者电视的播放等能够使公众得知技术内容的方式。这种开方式的范围也只限

3.同的发明或者实用型是否已由他人提过申请记在专利中，即习惯上所称的“抵触申请”。由于一项发创造只能授予一项专权，因此，如果人在申请日以前已经以相同的发明或实新型向国务院专利行政部提出过申请，并且记载在申请日之后公布的专利申请文件中，即出现抵触申时，为避免对同样的发明或者实用新型专申请重复授权，则视先申请的发明或者实新型为后申请的发明或者用型的现有技术，后

二、发

所谓造性，指同申请以前已的相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质点和进步。此处的“已有的技术”，是指申请日以前在国外出版物上公开发表、在国内公开使用或者

1.断一项请专利的明是否合性的标准，是该项发明是否具有“突出的实质性特点”和“显著的进”。这里讲的“突出的实质性特点”，是指发明与现有技术比具有明显的本质区别，对于发明所属技术领的普通技术人员来说是非显

能直接现有技术中得构成该发明全部必的技术征，也不能逻辑分析、推理或者试验而得到。如果通过上方式就能得到该发，则该发明就不备突出的实质性特点。这里讲的“著进步”，是指从发明的技效果上看，与现有技术相比具有长足的进步。包括：（1）发明解决了人一直渴望解决，但始终未能获得成功技术难题；（2）发明克服了技术偏见；（3）发明取得了意料不的术效果；（4）

2.判断项申请专利的用新型是否符合创造性的标准，相对于发明专来讲，要求要低一些，只要该实用新型有实质性特点和进步即可，

三、发

所谓实用性，是发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。实用性括以下几

1.能够造。作为发明者实用新型的技术方案，应当是可以实现的，如果该发明的目的是制造一种产品，那么这一产品就必须能够按发明的技术方案

2.能使用。作为明或者实用新型的技术方案必须能够实施。如果发明是一种工艺方法，则这种工艺方法应当以在工业生产

3.能够产积极的效果。发或者实用新型同现有技术相比，其所产生的经济、技和社会的效果应当是积极的和有益的。明显无益、脱离社会需要、严重污染环、严重浪费能源或者

人身健

4.须具有现性。发明者实新型为一种技术方案应当可以重复实现。即属技术领域的技术人员，根据公技术内容，能够重复实施专利申请中为达到其目的所采用的术方案。如果是一种产品，应当可以重复制造出，如果是一种方法，则应当

参考文献：

[1]黄贤.专利：战略、管理、诉讼[m].北京：法律出版

[2]何越.专利法律知识分册[m].北京：知识产权出版

[3]杨铁.专利分析实务手册[m].北京：知识产权出版

[4]尹新 .中国专利法详解[m].北京：知识产权出版

[法律资料]授予实用新型专利权的条件

授予实用新型专利权的条

要获得中国实用新型专权，首先该发明

我国专利法实施则第二条中规定，用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的于实用的新的技术方

其次，须确认该发明创造不于我国专利法中

(一)违反国家法律、会公德或者妨害共利益的发明创造，不授予专利

发明创造本身目的就是违国家法律、社会公德或者妨公共利益的，不能授予专利权。例如，吸毒工具，赌博器，制造假钞票、假有证券的方法或机器，不授予专利

明创造本身目的并不违法，而是为了达到益目的。但，其使用结果可能损害人健康或者对人生命财产会造成危害的，不能授予专利权。例如，一种采用催眠气体的车防盗装置，使盗车者在启动动机开车时会失去知觉，以便为人们所逮。但，这种装置也会给行人造成身体危，因此不应授予专

(二)科学发现、智力活动的则和方法，不授予专利

学发现只是对物质世界前所未知而又客的规律、性质、现象的发现，尚无直接运用到工生产中去;同时，作为科学发现的原理或理论并不能通过工业方法造出来;其次作为科学发现物质是自然界客观存在的，并不是工业制造来的物质。由于上述种种原因，科学发现不能授予专

智力活的规则和方，例如，游戏方法、体育竞赛方法、计方法、教学法、生产管理方法等均不能授予利权。发明是人智力活动产生的一种成果，智力活动本身不能算作发明，而且智力活动的规则和方法能通过工业方法实施，无法在工上使用，所以智力活动的规则和方法实施，也无法工业使用，所以智活动的规则和方法不能授予。这是世界各国一致

(三)对疾病的诊断和治方法，不授予专利

由于疾病的诊断疗方法关系到人们生命和健康，而且它不具备业实用性，不适于工业上应用。因此，它不能授予专利

(四)动物和植物品种，不授予专利权

大数国家对动、物品种不授予专利权，其主要原因是动、是自然存在，属发明创造。同时，动植物品种发明主要取决于气、土壤、经纬度和阳光等作用，没有重复性，因此不认为其是发明创造，故不授予专利权。只如美国等个别国家才规定对性繁殖而的植物品种(不包括块茎繁殖的直物或野生植物)授予利权。有少数国家规在动植物品种的培育保持了稳性及同一性条件下才授予

本质上属生物学或遗传学的动、植物品培育方法不授予专利权。只有如蘑、马铃薯等栽培方法，花生的增长方法，对虾的养殖方法等属非生物学的方法明才可以授予专利权。此外，如用微生物制造蛋白方法促进和增长菠开花的方法等利用动植物性质的方法发明也可以授予专

(五)用原子核变换方法获的物质，不授予专利

用原子核变换方法获得的质是指由核裂变或核聚的方法获得的元素或化合物。因是核武器的重要原材料，我国与许国家一样，对其不授予专利

再次，授予专利权的实用新型

简称专利三性。

所谓新颖性是指，在申请日以前样的发或实用新型在国内外版物上公发表过，在国内公开使用过或者以其它方式为公众所知，没有同样的发明或实用新由其他人向国务院专利行政部门出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文

所谓创造性是，同申请日以

所谓实用性是指，该实新型能够制造

最后，申请人应该交符合规定的专利申请件并按时足额缴纳专利费用。文章来源:中顾法律网 (免法律咨询，就上中顾法律

侵犯实用新型专利权

董毅智律师：侵犯实用新型专

本期介：海洋渔业是整海南最传统的海洋资源开发形式。海南渔业一县——临有渔船近5000艘，用于卷起渔绳的船用绞绳机，在这里被广泛应。天记者了解到，海南省高级人民法院民事审判第三庭就对一系列侵犯实用新型专利纠纷系列案件做出二审判决，护了“双侧滚轮式船用绞绳机”研发人周宏的合法权益。本期法律快车专利权法栏目专访组有幸请到专业的著权法律师——【大连董毅律师】作客现场，欢迎董毅智律师接来与我们讨论一下侵犯实用

访谈嘉宾：

辽宁亚太律师事务所董毅智

法律咨询：138-8955-0957 (咨询请说明来自法律快

律师观：董毅智律师为因为根据《专利法》，只有生产者、销售才有能构专利产品权，起诉普通消费者侵权法无据。当然，像周宏信一样的专权，有权要求普通消费者立即停止继续使用侵权产品，同时只要他们向法院起诉侵权产品的生产者和销售者，法院也定会依法维护他们的合法权益。案件中往往偿数额不好确定。若权利人无法证明自己的损失或侵权者的实际收，《专利》赋予了法院在50万元以下自由裁量赔偿数额的权力，“出于公平，这有可能低于权利

-------- 社会法律问题，律师零距离访谈一对一解

http://www.lawtime.cn/interview/

访谈内容：

1、法律快车网：

董律师，您好!很高兴您能在忙之中抽身接受律快车知识栏目的专访。董毅智律

主持人好，各位法律快的朋友们，您们

2、法律快车网：

董律师，什么是侵害实用新型专利权纠

董毅智律师：

侵害实用新型专权纠纷，是指用新型专利权人指他人侵犯其使用新型专利权而发生的争

3、法律快车网：如何认定实新型专利权被侵犯，实用新型”专利侵权，其构成要件有哪

董毅智律师：

一、对象应是在我国享有“用新型”专利的有效专利，即在权利有效期间

二、有违法行为存在。行为人未经专许可，有以营利为目的的实专利的行。在上述案例中，一旦某酿酒设备制品厂的行为被认为侵犯专利权的行为，不能说明合法来源的、使用某酒设备制品厂产品的使用者也构成“专利侵犯

三、主观上，以生产经营目的。我国《利法》第十一条规定了“实

-------- 社会法律问题，律师零距离访谈一对一解

http://www.lawtime.cn/interview/

型”被授予专利权，除本法另有规外，任何人不得实施其利，即任何人不得以生经营为目的的实施行

因此，以生产经营为目的也应是判专利侵权的构成要件之

4、法律快车网：

侵害实用新型专利权纠纷适用什么法

董毅智律师：

处理专申请权权属纠纷和专利权权属纠纷的法律依据主《专利法》6条、第8条、第9条，《专利实施细则》第12条和第13条，《合同法》第326条、第327条和第339一341条，最高人法院《关于审理专利纠案件适用律问题的若干规定》第14条，最高人民法院《于审理术合同纠纷件适用法律若干问题的解释》第2一5条和第16

处理害专利权纠纷的法律依据主要有《专利法》11条和59一62条，最高人民法《关于审理专纠纷案件适用法律问题的若干规定》第15一26条，最高人民法院《关于审理侵犯专利权纠纷案件用法律若干问题的解释》。处理发明专临时护期使用费纠纷的法律依据主要是《专利法》第13条

处理职发明创造发明人、设计人奖励、报酬纠纷的法律要是《专法》第16条和《专利法实施细》第6章，以及《合同法》第326条的规定。处理发明创造发明人、设计人署名权纠纷的法律依据要是《专利法》第17和《专利实施细则》第13条，《合同法》第328条，高人民院《关于审技术合同纠纷案件适用法律干问题的解释》第6

-------- 社会法律问题，律师零距离访谈一对一解

http://www.lawtime.cn/interview/

5、法律快车网：

对于侵害实用新型专利权纠纷管辖问题是如何规定

董毅智律师：

对于侵害明专利权纠纷、侵实新型专利权纠纷和侵害外观设计专利权纠纷案件的地管辖，据最人民法院《于理专利纠纷案件适用法律题的若干规定》第5—7条的规定，因侵犯利行为提起的讼，侵权行为地或者被告住所地人民法院管。侵权行为地包括：被控侵犯发明、实用新型专利权的产品的制造、使用、许诺销售、销售、进口等行为的实施地；利方法使用行为实施地；依照该专利方直接获得的产品的使用，许诺销售、销售、进口等行的实施地；外观设计专利产品的造、销售、进口等行为的实施地；假冒他人专的行为实施地；上述侵权行为的侵

与一般的知识产权纠纷的别管辖不同，对于专利权属、侵权纠纷的级别管辖，据最高人民法院《关于审理专利纷案件适用法律问题的若干

第2条的规定，作为专纠纷第一审案件，应当各省、自治区、直辖市人民政所在地的中级人民法院和最高人法院指定的中级人民法院

6、法律快车网：

对于侵犯实用新型专利如何进行侵权比

董毅智律师：

1、进行侵权判定，应以专利权利要求中记载技术方案的全部必要技术特征被控侵权物（产品或方法）的部技术特征逐一进行对应

2、进行侵权判定，一般以专利产品与权物品直接进行侵权对比。

-------- 社会法律问题，律师零距离访谈一对一解

http://www.lawtime.cn/interview/

产品可以用于帮助理解有关术特征与技术方

3、当原被告双当事人均有专利时，一般不能用双方利产品或者双方专利的权利要求进行侵权对

4、对产品发明者实用新型进行利侵权判定比较，一不考虑侵权物与专利技术是否为相同应用领

7、法律快车网：

再次感谢董毅智律接受本期的专访答，同时也感谢各位友对我们访谈栏目的大力支持。我们下期再

董毅智律师：

再见。

访谈总结：

对于专利权人的损失往往是法估量的，但这的实际并不能免除侵权人的赔偿责

来源：法律快车网原创（

--------------------- 访谈结束，感谢关注快车官方微信 ------------------- 想注法律快车官网微信，请描左二维码，还可以搜号码lawtimecn或公众号法律快车。法车网致力成为法律求者、法律爱好者、法从业者交流聚地；业内讯息传播、法律援助咨询、律师案开拓理

-------- 社会法律问题，律师零距离访谈一对一解

http://www.lawtime.cn/interview/

-------- 社会法律问，律师零距离访谈一对

55侵害实用新型专利权纠纷

指导案例55号

柏万清诉成都难寻物品营销服务中等侵害实用新型专利权纠

（最高人民法院审判委会讨论通过 2015年11月19日发

- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

关键词

民事/侵害实用新型专利权/保范围/技术术语/侵权

裁判要点

专利的保护范围应当清楚，如果实用新型专利权要求书的述存在明显瑕疵，结合涉专利说明书、图、本领域的公知常识及相关现有技术等，不能确定权利要求中技术术语具体含义而导致专利权的保护范明显不清，则因无法将其与被诉侵权技术方进行实质意义的侵权对比，从而不能认定诉侵权技术方案