范文一:930-我国知识产权法的渊源包括( )
我国知识产权法的渊源包括( )
A、《中华人民共和国宪法》
B、《中华人民共和国商标法》
C、《中华人民共和国民法通则》
D、《集成电路布图设计保护条例》 D项答案是否正确,
商标法禁止商标使用的文字和图形有( )
A、同“红新月”的标志近似的图形
B、同外国的国旗相同或近似的图形
C、县级以上行政区划的地名
D、本商品的通用名称
D项答案是否正确,书本P58页应为不得作为商标注册,此类题目很多
我国商标法规定,不得作为商品注册的标志有( )
A、带有民族歧视性的
B、仅仅直接表示商品的质量的
C、与表示商品的主要原料、功能、用途无关的文字、图形
D、缺乏显著特征的
答案为ABD,疑惑中,见书本P58页,A项及D项书本上没有,
商标法规定,不得作为商标注册的标志包括( )
A、中央国家机关所在地标志性建筑物名称
B、本商品的通用图形
C、本商品的通用名称
D、仅仅直接表示商品功能的
答案A项,是否应选,见书本P55页,好像应为禁止作为商标使用。
授予专利权的外观设计,应当同申请日以前在 或者在 的外观设计不相同或不相近似。
第二空,答案为国内公开使用过。见书本P159页第三段,为国外公开使用过,答案到底应该是什么,
甲公司设计了新型自行车,其发明在中国第一次提出专利申请之日起( )内,又向专利局就相同主题提出专利申请的,可享有优先权。
A、3个月 B、6个月 C、12个月 D、18个月
答案为B是否错误,P181页本国优先权这一段,应为12个月
李某设计的计算机软件,取得著作权。其著作权保护期为( ) A、10年 B、20年 C、25年 D、50年
答案为C,是否错误,见书本P336页,好像应为50年。
我国著作权法规定合理使用作品的情形包括( )
A、为学校课堂教学少量复制已经发表的作品供教学使用
B、将我国公民已经发表的汉语作品翻译成少数民族语言文字,在国内出版发行 C、国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品 D、将已经发表的作品改成盲文出版
答案为ACD, B应该也是的吧
我国商标法规定,不得作为商品注册的标志有( )
A、仅有本商品的图形型号的
B、仅仅直接表示商品的用途、重量的
C、仅仅直接表示商品的主要原料、功能的
D、缺乏显著特征的
答案为ABCD, D项究竟该不该选,书上没有看到过。
范文二:普通法法系国家的主要渊源
普通法法系国家的主要渊源
普通法法系,又称英美法系。是以英国普通法为基础发展起来的法律的总称。它首先产生于英国,后扩大曾经是英国殖民、附属国的许多国家和地区,包括美国、加拿大、印度、巴基斯坦、孟加拉、马来西亚、新加坡以及非洲个别国家和地区。到18世纪至19世纪时,随着英国殖民地的扩张,英国法被传入这些国家和地区,英美法系终于发展成为世界主要法系之一。
英美法系的主要特点是注重法典的延续性,是以判例法为主要法律渊源。一般分为普通法、衡平法和制定法。其中的判例法的地位都很高。
一. 普通法的形成。普通法指的是12世纪前后发展起来、由普通法法院创制的通行于全国的普通适用的法律。最初是由英国王室法院在司法实践中发展起来的,它是普通法法系国家和地区最主要的法律渊源。它的形成是中央集权和司法统一的直接后果。亨利二世的司法改革起了很大的推动作用。第一,普通法是英国法最重要的渊源。从法源的意义看,普通法是由普通法院创立并发展起来的一套法律规则。“遵循先例”是普通法最基本的原则,指一个法院先前的判决对以后法院处理类似案件具有约束力。普通法是最重要、影响最大的特征是“程序先于权利”。第二,美国以英国普通法作为建立新法律的基础,但并非全盘照搬。正如约瑟夫,斯托里大法官在“范内斯诉帕卡德”案的判例中指出的:“英国的普通法并不是全部都可以作为美国的普通法,我们祖先先把英国普通法的一半原则带过来,并且以此作为他们生来就有的权利,各州的普通法自成体系。
二. 衡平法的兴起。由于普通法自身存在缺陷,为适应经济高速发展的需要,衡平法应运而生。它是根据大法官的审判实践发展起来的一套法律规范,号称以“公平”、“正义”为基础,故命名“衡平法”。15世纪正式形成了衡平法院,并逐渐发展为一个独立与普通法的衡平法体系。第一,现代意义上的衡平法指的是英美法渊源中独立与普通法的另一种形式的判例法,其程序简便,灵活,法官判案有很大的自由裁量权,因此,衡平法被称为“大法官的脚”,由大可小,具有很大的伸缩性。与普通法相比,它只是一种“补偿性”的制度,但当二者的规则发生冲突时,衡平法优先。在美国独立之前,首先在英王的直辖区和特许殖民地采取了英国的衡平法,一些在英国由教会法院管辖的案件也由衡平法院管辖。美国独立之后,联邦和各州都相继采用衡平法。在绝大部分州,衡平法上的案件统一由联邦法院监管,不另设衡平法院。此外,普通法法系其他国家或地区也大都把衡平法确认为主要的法律渊源之一,但在印度没有采用普通法与衡平法的划分,更没有独立的衡平法法院系统。
三. 制定法的发展。制定法即成文法,是享有立法权的国家机关或个人文明制定并颁布实施的法律规范。1215年的《大宪法》是制定法发展的重要进程,根据它的规定逐渐形成英国国会,随着国会立法权的加强,制定法的数量逐渐增多,地位也逐渐上升。首先,英国制定法在法律渊源中的重要性不如普通法和衡平法两种判例法,但是其效力和地位很高,可对判例法进行整理,修改,现代一些重要的法律部门如社会立法是在制定法的基础上发展起来的。制定法的种类
有:欧美联盟法,国会立法,委托立法。其中国会立法是英国近现代最重要的制定法,被称为“基本立法”。其次,美国早在殖民地时期就显示了重视制定法的倾向,独立后美国的联邦和各州都有制定法。联邦的制定法包括联邦宪法和联邦法律。各州的制定法包括各州的宪法和法律,各州享有联邦宪法所规定的联邦立法范围之外的立法权。
四(在普通法系国家,习惯与学说作为法律渊源的地位次于普通法、衡平法和制定法,但仍有一定的重要性。据载,12世纪的英格兰是由习惯统治着的。普通法是在习惯的基础上形成和发展起来的,一个县里原则的确立往往要求诸于习惯。至今,英国的一些宪法原则扔基于宪法惯例。习惯分为一般习惯和特殊习惯。一般习惯是指通行于全英格兰的习惯;特殊习惯指只适用于特定地区或特殊阶层的习惯。在特殊阶层或行业中通行的习惯也属于特殊习惯,最典型的是英国古代的商业习惯,如流通票据、海事保险等。但是,必须指出,并不是所有的习惯都能成为法律渊源,习惯成为法律渊源须符合几个条件。1.悠久性。在普通法形成和发展的过程中,为了避免引用不同甚至互相矛盾的习惯造成混乱,从16世纪起,便确立了这样的原则:只有古老的习惯才能成为法律的渊源。2.持续性。一项古老的习惯必须持续存在才能成为法律渊源,如果中断,则失去效力。3.自发性。作为法律渊源的习惯必须以人们一致同意为共同遵守的基础,强迫的、秘密的或特许的习惯则不能成为法律渊源。以及它的合理性、确定性、强制性、一致性。
一般来说,在英美法中,法律学说对法官的司法活动并不是具有约束力,法官和律师引述法律学说往往是为了支持或加强自己的观点,法律学说只具有说服力。但是,在缺乏制定法和判例法的场合,在确定或解释先例有困难时,法律学说则成为权威的法律渊源。法律学说的权威性往往取决于作者的声望和地位以及该学说产生的时代。在英国,只有早期的法学作品才具有权威。
综上所述得出英美法的渊源及特点如下:
1,以判例法为主要法律渊源。各国受英国法的影响,法律渊源一般部分为普通法、衡平法和制定法。其中判例法的地位都很高。2,以日耳曼为历史渊源。普通法系的核心——英国法,是在较为纯粹的日耳曼——盎格鲁.撒克逊法的基础上发展起来的。3.法官对法律的发展所起的作用举足轻重。判例法是在法官长期审判中逐渐创造出来的,法官的判决本身具有立法的意义,普通法系素有“法官造法”之称。4.以归纳为主要推理方法。法官和律师在使用法律时,通过对存在于大量判例中的法律原则进行抽象概括归纳比较,然后才能将其最不适当地运用到具体案件中去。5.不严格划分公法和私法。
范文三:英美法系国家体育法的渊源分析
?体育社会学
英美法系国家体育法的渊源分析 吴义华1,张文闻 2
摘要:对英美法系国家的体育法渊源进行总体分析,对于研究不同国家体育法律制度的特色和共性具有重要意义。英美法系国家体育法的渊源
主要包括体育判例法和体育制定法两大部分。根据英美法系的特征,英美法系国家体育法应以判例法为主要渊源。而制定法是作为判例法的补充。 近年来,随着英美法系和大陆法系两大法系相互融合的趋势,以及体育全球化的发展,即使是以判例法为主导的英美法系,在体育判例法和体育制 定法的关系上,也应该是一种相互借鉴、相互制约的关系。
关键词:英美法系;体育法;法的渊源;判例法;制定法
中图分类号:GSll 文献标识码:A 文章编号:1008—190912009)05—0067—03 The the OHSources of Law of Law Countries Analysis Legal Sports An酎。一American System WU Wen—wenYi—hna。ghang of P(E(and Zhan (College Sport Science,GuangZhou University,Guang 510006,China) SOUlmeS of law of Pairs CommonAbstract:Overall for the of different counn'ie8 Lawis analysis Sports countries-it great significance studying legal sport— systems commonalities(Common of characteristics andlawcountriesthemainsourcesoflawincludesc8selawandlawtwoins sports sports statutory major sports(Ac- of tlle tO the characteristics lawcountriesshouldbebasedoncaselaw?themainwhileof lawcommoncording law,common soul_cel law,sports development ie?law regent the trend of Two Schools between the eOIRIllOll law and civil law aSSyears,with supplement(In convergence systems,and physie,d develop- ment of case law led law law in the globalization-even the ctase in and between of the Anglo—American systeml sports sports development relationship law-it be and mutual a mutual cheeks and balances (learning should law lawKey words:Anglo—American law;Legal sources;Case system;Sports law;Statute 法系是在对各国法律制度的现状和历史渊源进行比较研 家机关依照法定职权和程序制定和认可的具有不同法的效力
和地位的法的不同表现形式。从体育法律法规的角度看,英美 究的过程中形成的概念。一般来说,法系可以理解为由若干国 法系国家体育法的渊源主要包括判例法和制定法两大部分。 家和特定地区的具有某种共性或传统的法的总称。凡属于同 一历史传统的法就构成一个法系,学者们普遍认为,英美法系 1判例法和大陆法系是世界上最传统的两大主流法系,代表了世界上两 种最典型法律传统的特征。 英美法系具有判例传统,判例法为其正式法律渊源。判例 英美法系是以英国中世纪以来判例法为法源。其渊源是 法(case law)一般是指高级法院的判决中所确立的法律原则或 普通法、衡平法和制定法,其中普通法占主导地位,普通法、衡 规则。这种原则或规则对以后的判决具有约束力或影响力。 平法统称为判例法,因此,判例法是英美法系的主要渊源,而制 由于这些规则是法官在审理案件时创立的,因此,又称为法官 定法只是补充。所以英美法系又称普通法法系或判例法系。 law)。判例法有一个基本原则即“遵循先例原 法(judge—made 其成员分布在世界各地,主要包括英国、美国、加拿大、澳大利 doctrine of 则”(The precedent),案例具有先决效力,和法律明 亚、新西兰等国家。 文规定一样可以成为法院在以后类似案件中判决的依据。以 体英国、美国和加拿大是英美法系国家最典型的代表,也是 下分析英国、美国、加拿大三个典型英美法系国家体育法的判 育法发展较为完善的圜家。在英美法系圈家,体育法和体育 例法渊源。 法学作为一门新兴的部门法和新兴学科,对它们的研究已经有 较长的历史,总体上已经处于比较成熟的地位,研 1(1英国 国家的体育法律制度,对我国的体育法的发展,以究英美法系 在英国,体育判例主要涉及这样一些情况:体育行会内部 及对国际体 裁决机制对肖事人存在偏私或者可能存在偏私的风险;提出的 育法律制度的完善都有重要意义。 指控或者认定成立的违规行为是因为适用了错误的规则;没有 本文旨在从法的渊源的角度研究英美法系国家的体育法 违反纪律规则却被指控;程序不公正;不合理的限制贸易行为; 律制度。而法的渊源,这里主要指法的效力渊源,即一定的国 收稿日期:2009—08—12 修回日期:2009—09—07 作者简介:吴义华(1976一),男,安 徽枞阳人,硕士,讲师,研究方向:体育法学。 作者单位:1(广州大学体育学院,广州 510006;2(广州大学继续教育学院,广州510405。 67
万方数据
违反r竞争法方面的成文规则;在管理公司时存在不公平的偏 1(3加拿大 私。甚至侵犯“工作的权利”等。法院曾经不得 判例法是加拿大法律的t要渊源。法官在裁决案件时,不处理这些各式 某一特定案件涉及的法律问题和判决的理由等写出事实材料。 各样的问题,例如:对一名在南非参加板球运动的运动员的禁就 判决的理由可以作为先例供以后的法院判决作参考。根据“遵 赛决定是否合法有效;禁止赛马马匹使用兴奋剂的规则的解释 守先例”原则,法院必须受先例的约束。因此,运用“遵守先例 问题;个人不是体育行会的成员,其是否可以对行会的决定提出申诉的“起诉资格”(10cus standi)的问题;一个体育组织是否 原则”的结果是(长期积累的判例汇编n,作为法官在将来判案
享有只给予公法人的税收的豁免资格等O?3正在扩展的英联邦时的指导。这些判例汇编也被称之为普通法。"1加拿大有关体
育的法律法规其中的一部分是由法院判例形成的,成为加拿大 体育法理现在已涉及各方面的判例,包括南非的马术运动,新体育法实践中的重要的法律依据。 赛以及澳大利亚的赛马运动 加坡的田径运动,巴巴多斯岛的板球运动,新西兰的橄榄球联 例如,在1969年,加拿大发生了一起影响较大的体育暴等。 力 事件,在一场全闻曲棍球职业联赛中,在比赛进行过程中,参赛 英国体育法中一些董要的法律原则的确立来自体育判例。 选手格林和麦克发生争执并相互侵犯,双方互致伤苦(加拿大 例如,针对体育比赛中的暴力伤害行为,英国法院确立了追究 警方对二人分别以轻伤害罪和致人身体伤害罪向法院提起诉 行为人刑事责任的“参赛即为同意”原则与“例外原则”。对 讼,法院在分别审理后判决二人均无罪释放,其理由便是双方 “参赛即为同意”这一法律原则确立起重要影响的是1881年 自愿参加比赛就意味着对于比赛中不町避免的争执与风险同 的考尼(R(v(Coney)一案。这是发生在一场有奖的职业拳击 意接受,肉而不负刑事责任,即“默示同意”原则。格林与麦克 比赛中的伤害事故,英国刑事上诉法院认定这些受到指控的被 一案有重要的意义,它标志着加拿大法院在审理体育暴力伤害 告无罪,本案从法律上确认了参赛者的同意行为呵以成为法律案件方面从此确立r著名的“默示同意”原则。冲1 赛暂停后攻上的辩护理由。而在摩尔案(R(v(Moore)中,被告摩尔在比加拿大法院确立的这项原则对美国的司法实践也产生了 击参赛对方,致使对方不治身亡。法院认定,摩尔重大的影响,此后,美国法院在审理体育暴力伤害案件中,也采 向对方实施人身攻击,是在比赛暂停后,不属于比赛中必要的纳r这项原则,并}i在此后的司法判决中,对这项原则的运 竞技行为,凶而,摩尔的伤害行为存在主观上的故意,法院做出o 不断地进行了丰富和完善。了有罪判决,开创了“例外原则”的内涵。』3 用 1(2美国 2制定法 在美国,虽然制定法或成文法在当代美国的法律制度中占
有重要位置,但是判例法或不成文法仍然是美圈法律制度的基 制定法(statute),又称成文法,指国家机关依照一定的程 序制定和颁布的,表现为条文形式的规范性法律文件。从传统 石,体育领域亦是如此。尽管1978年美国有《业余体育法》 上讲,存英美法系中,判例法占主导地位,但从19世纪以来,制 (1998年修订为《特德?史蒂文斯奥林匹克和业余体育法》)这 一联邦国会它法。但是职业体育的基本问题大部分是由判例定法的数量也不断增加。但和大陆法系比较起来,英美法系的 制定法和法典还是很少的,而且对法律制度的影响远也没有判 制度确立的。近年来,一些重要的体育判例的出现,不仅影响 到体育界,还影响了美国社会生活的其他方面,并促进了美国例法大。以下同样以英国、美国、加拿大三个典型的英美法系 法人权保障法 国家为例,分析英美法系体育法的制定法渊源。 法律制度的发展,联邦层面主要体现在对反垄断法、劳动法、宪 2(1英国的发展,在州层面主要体现在对民事侵权法的发 展上。(4] 在英国(成文法的规则很少闯入体育世界,相对而言,立法 盟例如,1987年的布朗案,最高法院认为美国全国橄榄球联 在体育中的作用是非常小的。体育缺乏立法经常性的干预是 判 J的特征之一。没 (NFL)的决定应适用豁免而排除反垄断法的适用。布朗案体育法不同于其他以行为为基础的法律部f 是明 例的巨大指导作用不仅仅局限在体育领域之内,更为重要的有迹象表明,国会在体育领域立法方面将起到领导作用。"120 免。 确了在具体案件中,劳动雇佣问题如何适用反垄断法的豁世纪接连发生在温伯利(Wemblcy)、博尔顿流浪者(Bolton 量引布朗案判例在法院处理反垄断法豁免的各类案件时被大Wanderers)、艾博斯(格手{7=斯哥)(Ibrox(Glasgow))、布拉德福 用。 (Bradford)以及希尔斯堡(Hillsborough)足球场所的灾难,导致 1995年的学生运动员尿检案,最高法院同意学校进行违 由著名法官主持的调查委员会的H{现,它们其后的报告被提交
给立法机构。国家开始对体育领域进行十预,但唯一重要领域 禁品的检验,是基于该公它学校是国家教育机构,作为在校学校的尿检计划 是公共安全和公共秩序方面。主要的制定法有: 生的监护人,公立学校对学生的关心和指导负有特殊责任。,学 1975年的《体育场地安令法》(the Safetyof Sports 符合法律的规定,没有侵犯个人的隐私。该判例Grounds 在后来的司法实践中超出了学校和学生的范围,被广泛地援引 Act), LsJ1985年的《体育赛事(酒水控制)法》(Sporting Events 和适用。 of Alcohol(Control e价)Act),1986年的《公共秩序法》 (Public 从上述案例的分析我们可以看出。由于体育行业存在特殊 OrderAct,section 30),1989年的《足球观众法》(Football Spec— 性,对体育纠纷裁决的判例极大地丰富了美国竞争法、劳动法、 tators Act Offences 1989),1991年的《足球违规法》(Football Justice 宪法、侵权法领域的法律规则,对于美围法律的发展和完善做 Act),1994年的《刑事审判法》(Criminal Act,section and Disorder Act 出了重大贡献。体育判例的示范作用不仅限于体育领域,对于 166),1998年的《罪案及骚动条例》(Crime
非体育领域的纠纷解决也具有很好的借鉴意义。 1998,section 84),1999年的《足球法案》(Football Act),一12000 万方数据 68
and 年《足球(骚乱)法》(the Football(Disorder)Act),2003年的《禁 Act)。‘圳 Sport竞技运动法》(Physical Activity Anti—SocialBehaviourAct 止反社会行为法》(the 2003)。
3结语2(2美国
20世纪特别是第二次世界大战以来,美国法在继承和改 英美法系的渊源主要表现为判例法和制定法,体育法属于 造英国法的基础上,形成了独具特色的法律体系。美国法开始 法学的分支,其渊源也包括体育判例法和体育制定法,根据英 主要由判例法构成,然而,20世纪末以来(制定法越来越重要。 美法系的主要特征,英美法系国家体育法应以判例法为主要渊 美国现在的法律制度既不是一个纯粹的判例法制度,也不是仅 源,制定法只是判例法的补充。 由法律或法典编纂构成的,它是一种混合制度。?训 英美法系国家体育法的判例法渊源主要体现在许多著名 美国体育法的制定分两套!一套是联邦制定的,另一套是 的体育纠纷案例中,根据英美法系“遵循先例原则”的基本原 由州制定的。此外,还包括其它体育组织、体育团体制定的各 则,这些著名的案例确定的原则或规则,对以后的判决具有约 种法规、决议、条例和规定等。如美国奥林匹克委员会制定的 束力或影响力。这种先例约束原则,将一定的确定性与可预见 有关选拔参加澳大利亚悉尼奥运会参赛选手的规定。 1美国 性引入到体育活动中,为之后的体育纠纷提供了某种既定的依 运用联邦宪法和各州颁布的法规对业余体育、职业体育产业和 据,具有灵活性和针对性,体现了判例法的精髓。 体育市场进行有效的控制和管理。对解决体育纠纷,完善体育 虽然制定法不是英美法系国家体育法的主要渊源,但是近 商业化操作起到了莺要的作用。 年来,英美法系国家体育制定法的数量不断增加,并对体育法 除了《业余体育法》,美国的其他一系列法律法规也对体 律制度的发展起到了重要作用,例如美国的《业余体育法》、加 育运动的发展和完善起到规范和促进作用,主要包括限制垄断 拿大的《身体锻炼和竞技运动法》等。 行为的《谢尔曼法》和《克莱顿法》,保护知识产权的《拉娜姆 值得注意的是,英美法系和大陆法系国家的法律制度逐渐 法》,联邦劳动法,联邦和州的相关税法,保护当事人合法权利 呈现相互借鉴和融合的趋势,在体育法领域更是如此,体育法 和代理权的州级立法,有关赛场侵权的判例和代理法,契约法, 具有与生俱来的国际属性特征。随着体育全球化的发展,即使 劳资法,公共管理法,平等权利保护宪法修正案,人身、自由和 是对于以判例法为主导的英美法系,在体育判例法和体育制定 财产不受侵害宪法修正案,个人隐私保护法,教育修正法案,平 法的关系上,也应该是一种相互借鉴、相互制约的关系。体育等报酬法,基本人权法,反对年龄歧视法,残疾人保护法等。【 121 制定法可以修补判例法的不足,同时,制定法在适用的过程中, 2(3加拿大 通过法官的解释,判例法又可以修正制定法,两种渊源相互借 加拿大的法律制度主要是以判例法为基础的普通法系,但 鉴,相互融合,共同完善体育法的体系。 魁北克省的司法在不少方面是以欧洲大陆法系为基础的,不过
普通法对于魁北克法也产生了相当大的影响。 参考文献: 制定法是加拿大法律蘑要的渊源之一。根据加拿大宪法, [1]刘文明(外国法制史[M](长沙:湖南人民出版社,2005:123一 加拿大目前有11个立法机关,即加拿大联邦议会和各省的立 128( 法机关。每个立法机关在立法权限上有所不同。联邦议会和 [2] 米歇尔?贝洛夫(体育法[M](武汉:武汉大学出版社,2008:8( 省议会所通过的法律被称之为主要立法,从属于联邦议会和省 [3] [6]曲伶俐,宋献晖(英美国家体育暴力伤害行为刑事责任初探 议会的机构所制定的法律被称之为从属立法。从属立法有着 [J](政法论丛,2007,(2):67多种形式:附则、条例、具—68( 有制定法性质的文件、议会命令、规则 [4]郭树理(体育判例对美国法律制度发展的促进[J](天津体育学 院学报,2007,(5):87—89( 及规定等。颁布从属立法的机构必须根据联邦议会和省议会 所通过的授权法和管理法赋予 [5] 刘艺工(加拿大民商法[M](北京:民族出版社,2003:6—8( 育的 它的权力来进行立法。关于体 法律法规的制定法渊源主要是: [7]米歇尔?贝洛夫等(体育法[M](武汉:武汉大学出版社,2008: Tax1985年颁布的《税法》(Income Act)中涉及到业余运 38( 动员的纳税『亓J题;另外,该法还规定俱乐部用于其成员就餐、娱 [8] 刘永刚(浅析英国对足球流氓的法律规制【J](首都体育学院学 乐及体育设施的重新投资收入町以免税等。1985年通过的 报,2006,(6):87 —88 Code)中规定了有关职业拳击赛的问题;关于 《刑法》(Criminal See draft The[9] Football(Disorder)Bill ,athttp:,,www(sportslaw( 枪支的管理规定不适用国际射击联合会规定的用于比赛的枪 支等。1985年通过的《竞争 visited onnl,,last March,3,2009( Act)。其中第一 [10]彼得?哈伊(美)(美国法律概论[M](北京:北京大学出版社, 法》(Competition 部分第六条规定属于业余体育的运动队、俱乐部及体育联盟之 1997:2—3(
间的协议或安排不适用该法案;第六部分第四十八条规定了关 [11]凌平,冯字超(略论美国体育管理法规的立法形式和司法程序对 我围体育法制建设的借鉴价值[J](浙江体育科学,2003,(3):67 于职业体育的共谋问题。1994年通过的《加拿大全国体育项 68 of CanadaAct)。承认并正式宣布冰球目法令》(National Sports [12]郭树理(外国体育法律制度专题研究[M](武汉:武汉大学出版 为加拿大冬季运动项目,长曲棍球为加拿大夏季运动项目。 社。2008:6—7(of Canadian 1995年颁布的《加拿大遗产部法案》(Department [13]吴义华,张文闻(加拿大体育立法的研究[J](湖北体育科技, Act)。该法案的第i部分规定的是遗产都部长的权 Heritage 2009,(3):67— 68(利、职责和作用,其中第四条第(f)款规定:“部长权限及职责包 括鼓励、促进和发展业余体育”。2003年通过的《身体锻炼与 万方数据 69
范文四:普通法法系国家的主要法律渊源
普通法法系国家的主要法律渊源
一、普通法与普通法系
普通法
普通法系里的普通法,即与衡平法系相对应的普通法,则指发源于英格兰,由拥有高级裁判权的王室法院依据古老的地方习惯或是理性、自然公正、常理、公共政策等原则,通过“遵循先例”的司法原则,在不同时期的判例的基础上发展起来、具备司法连贯性特征并在一定的司法共同体内普遍适用的各种原则、规则的总称。
从1066年诺曼底公爵威廉征服英国以后,英国的法律制度随之发生重大变化。诺曼人为了维护从撒克逊贵族那里夺来的土地,镇压农民的反抗,不得不加强王权,实行中央集权制。由亲信顾问组成御前会议(一译御前库里亚或王国法院),协助国王统制全国行政、司法和财务等事务。征服者威廉为了缓和同撒克逊人的矛盾,继续保留地方自治权和日耳曼人的习惯法,但同时又从御前会议派出国库专员监督地方政权、巡回征税和审理涉及税务的诉讼。亨利二世(1154~1189在位)时,实行司法改革,扩大上述专员的审判权,并在这些专员的基础上建立中央巡回法院,进一步削弱各地封建领主和司法审判权;同时废除神明裁判和决斗,吸收骑士和富裕农民为陪审官参加某些审判活动。被委派定期到各地巡回审判的专员即法官,在办案时,除依据国王诏书敕令而外,主要是依据日耳曼人的习惯法和地方习惯。凡是他们认为正确、合理,并与国王的立法不相抵触的习惯和惯例,便被确认为判决的依据。他们经常聚集在中央所在地威斯敏斯特交换意见,彼此认可各自的判决。这样,一些被引为依据的习惯便成了以判例法形式出现的普通法。英国的这种判例法之所以又叫普通法,就是因为它已不同于以往的地方习惯,它是国家确认的通行于全国的法律。
普通法法系:
英美法系又称普通法系,是指以英国中世纪以来的法律,特别是以它的普通法为基础,发展起来的法律制度的体系。普通法是与衡平法、教会法、习惯法和制定法相对应的概念,由于其中的普通法对整个法律制度的影响最大,所以,英美法系又称为普通法系。美国的法律源于英国传统,但从19世纪后期开始独立发展,已经对世界的法律产生了很大的影响。英美法系的分布范围主要包括英国(苏格兰除外)、美国(路易丝安那州除外)、加拿大(魁北克除外)、澳大利亚、新西兰、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等国和中国的香港。英国
法传统的传播主要是通过殖民扩展实现的。
自17世纪英国开始对外进行殖民扩张以后,英国法也随之在英国国外传播。到18—19世纪,英国法本身经历了重大改革,逐步地从封建法律转变为资本主义法律。与此同时,它对英国国外的影响也随着英国殖民扩张的急剧发展而伸展到美洲、亚洲、大洋洲和非洲的广大地区,普通法法系作为西方世界主要法系之一的地位终于确立。
英国法的形成过程:普通法起源于英国。1066年诺曼公爵征服英国后,为了巩固自己的统治,实行土地分封制度和中央集权制度。其中御前会议就是中央集权统治的重要机构,后来,处理司法事务的机构逐渐独立出来,到亨利三世时期,御前会议已经建立了三个王室高等法院,分别为财务法院、普通诉讼法院和王座法院,处理直接涉及王室利益的重大案件。由于诺曼人以前没有自己的法律,因此,他们的法律就是通过这些法院的判决形成的,即判例法。这些判决对地方法院的判决具有约束力。随着王室法院管辖范围和影响的扩大。其判例对全国的法律就形成了重大的影响。王室法院的判例法就是适用于英国的普通法。主要是针对各地的习惯法来讲的
衡平法的兴起。导致衡平法兴起的根源是普通法院的令状制和机械的诉讼程序越来越不适应现实的需要,衡平法院在审理案件时适用和普通法院完全不同的法律规则。衡平法的兴起主要是适应了资本主义生产关系的要求,也是英王加强统治的措施,英王欲利用衡平法院制约普通法院。
在英国,除了普通法和衡平法之外,制定法也得到一定的发展,最典型的是爱德华一世时期的《大宪章》,三个《威斯敏斯特条例》,以及亨利8世时期的《地产收益权法》。
随着革命的胜利,普通法和衡平法又相互妥协,协调发展。到1873年和1875年随着两个《司法法》的颁布,普通法院和衡平法院合并,但普通法和衡平法并存的局面一直持续。随后,制定法大量出现,包括公法方面的法律,如《权利法案》、《王位继承法》、《人身保护法》、《统一诉讼程序法》等等。制定法的增加标志着议会地位的上,这些制定法都是单行法,这种趋势一直延续到现在。
美国法的形成过程:在殖民地早期,主要适用的是北美殖民地当地的粗糙法律。但到了18世纪,英国加强了对北美殖民地的控制,通过强制手段推行英国的法律,熟悉英国
法的人也越来越多,这对英国法在北美的传播起到了很大的作用。
1776年,美国独立后,开始有了自己的法律。到19世纪,美国的普通法传统终于确立。最根本的原因是美国人是英国的移民,语言相通,传统相通。而且英国法在殖民地时期已经对美国法产生了一定的影响。在加上法律学说的传播。美国最终接受了普通法的传统。但是,美国的法律也表现出不同于英国法的一些特点,比如采用成文宪法,制定法占有更大比例等等。简化了诉讼程序,取消了普通法法院和衡平法院的区分。美国独立战争后,其法律日益脱离英国法,成为普通法系中一个独立的分支。美国的路易丝安那州仍然保留了民法传统。
二、英美法的渊源
(一) 英国法的渊源
1、 普通法。普通法是英国法最重要的渊源。从法源的意义来看,普通法是指由普通法院创立并发展起来的一套法律规则。“遵循先例”是普通法最基本的原则,指一个法院先前的判决对以后法院处理类似案件具有拘束力。普通法最重要、影响最大的特征是“程序先于权利”。
2、 衡平法。现代意义上的衡平法指的是英美法渊源中独立与普通法的另一种形式的判例法,它通过大法官法院,即衡平法院的审判活动,以法官的“良心” 和“正义”为基础发展起来。其程序简便,灵活,法官判案有很大的自由裁量权,因此,衡平法被称为“大法官的脚”,由大可小,具有很大的伸缩性。与普通法相比,它只是一种“补偿性”的制度,但当二者的规则发生冲突时,衡平法优先。
3、 制定法。英国制定法在法律渊源中的重要性不如普通法和衡平法两种判例法,但是其效力和地位很高,可对判例法进行整理,修改,现代一些重要的法律部门如社会立法是在制定法的基础上发展起来的。制定法的种类有:欧美联盟法,国会立法,委托立法。其中国会立法是英国近现代最重要的制定法,被称为“基本立法”。
(二) 美国法的渊源
1、 制定法。美国的联邦和各州都有制定法。联邦的制定法包括联邦宪法和联邦法律。各州的制定法包括各州的宪法和法律,各州享有联邦享有联邦宪法所规定的联邦立法范围之外的立法权。
2、 普通法。美国以英国普通法作为建立新法律的基础,但并非全盘照搬。正如约瑟夫,斯托里大法官在“范内斯诉帕卡德”案的判例中指出的:“英国的普通法并不是全部都可以作为美国的普通法,我们祖先先把英国普通法的一般原则带过来,并且以此作为他们生来就有的权利,但是他们只带来并采用了适合他们的情况的一部分。”在美国并没有一套联邦统一的普通法规则,各州的普通法自成体系。
3、 衡平法。美国独立之前,首先在英王的直辖区和特许殖民地采用了英国的衡平法,一些在英国由教会法院管辖的案件也由衡平法院管辖。美国独立之后,联邦和各州都相继采用衡平法。在绝大部分州,衡平法上的案件统一由联邦法院监管,不另设衡平法院。 综上所述得出英美法的渊源及特点如下:
1、以判例法为主要法律渊源。各国受英国发的影响,法律渊源一般部分为普通法、衡平法和制定法。其中判例法的地位都很高。
2、以日尔曼为历史渊源。普通法系的核心——英国法,是在较为纯粹的日尔曼法——盎格鲁,撒克逊法的基础上发展起来的。
3法官对法律的发展所起的作用举足轻重。判例法是在法官才长期审判实践中逐渐创造出来的,法官的判决本身具有立法的意义,普通法系素有“法官造法”之称。
4、以归纳为主要推理方法。法官和律师在适用法律时,通过对存在于大量判例中的法律原则进行抽象概括归纳比较,然后才能将其最不适当地运用到具体的案件中去。
5、不严格划分公法和私法。
范文五:法的渊源习题
2. 下列哪些内容不属于制定法?()(1998年试题,1分)
A. 家法族规 B. 衡平法 C. 法院判例 D. 习惯法汇编【答案】 A B C D
【解析】 本题考的是制定法和不成文法。所谓制定法,又称成文法,是指由特定国家机关制定和公布以文字形式表现的法。不成文法是指由国家认可的不具有文字表现形式的法,不成文法主要是习惯法。A所述及的“家族法规”,并不是经特定的国家机关制定和公布的,根本不是法律,所以更谈不上是制定法。B所述及的衡平法是指英国14世纪开始作为对普通法的修正和补充而出现的一种判例法,判例法属于不成文法,正好和制定法相反。C的道理与B是相同的。D所述及的习惯法汇编,其实质仍然是习惯法。 因此,ABCD均不是制定法,都应入选。解本题时容易漏选的是B,但是如果考生能够考虑到衡平法是英美法系国家法的一种分类,而且了解衡平法也是判例法,则不难选B,因此考生平时对背景知识的积累是十分必要的。
3. 对法律进行分类,可以从不同的角度、标准出发,一般来讲,根据不同的法律形式,可以把法分为以下哪几类?()(1997年试题,1分)
A. 国际法和国内法 B. 根本法和普通法
C. 一般法与特别法 D. 成文法与不成文法
【答案】 A B C D
【解析】 本题考的是法的各种分类。其中A的划分标准是法的创制和适用主体不同。B的划分标准是法的地位、效力、内容和制定程序不同。C的划分标准是法的效力主体不同。D的划分标准是法的创制方式和表现形式不同。此题答案是ABCD,基本上是送分题。当然,只掌握法的这几种划分还是不够的,因为除此之外,法还可以按照其他特殊的标准分类,如实体法和程序法之分,公法和私法之分等。
4. 下列有关“法的渊源”的表述哪些是不正确的?()(1999年试题,1分)
A. 法的非正式渊源,是指不能被国内法院适用的法的渊源,如正义标准、理性原则、习惯等
B. 在我国,宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类
C. 根据“条约必须遵守”的原则,一切国际条约和国际惯例均构成当代我国法的渊源之一D. 根据有关法律规定,国家政策可以作为我国法院审理案件时的判决依据
【答案】 A B C
【解析】 本题考的是法的渊源。法的渊源,一般指效力意义上的渊源,主要是指各种制定法。根据是否表现于国家制定的法律文件中的明确条文形式,可以把法的渊源分为法的
正式渊源和法的非正式渊源。法的正式渊源是指那些可以从体现于国家制定的规范性法律文件中的明确条文、形式中得到的渊源,如宪法、法律、法规等,主要为制定法,即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。法的非正式渊源则指那些具有法律意义的准则和观念,这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现,如正义标准、理性原则、公共政策等。依此,A的表述是错误的,故应入选,因为界定非正式渊源的含义不在于法院是否适用,而在于它是否在正式法律中得到权威性的明文体现。比如,国家政策就可以在某些情况下成为适用法的依据。B的表述也是不正确的,因为它混淆了法的渊源体系和法的体系组成要素的划分标准。C的表述也是不正确的,因为并不是所有的国际条约和国际惯例均可以成为我国的法律渊源,看国际条约和国际惯例能否成为我国的法律渊源,关键在于国际条约和国际惯例能否得到我国承认,凡是中华人民共和国缔结或参加的国际条约,才构成当代我国法的渊源之一,由于本题要求选择不正确的选项,故应选ABC。D表述正确,按照今年司法统一考试统编教材的论述,政策也是当代中国法的渊源之一。例如,根据我国 《民法通则》第6条的规定:“民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策。”依此,政策可以成为我国法的渊源,因此D的表述是正确的,不能入选。
5. ()是我国社会主义法的渊源的重要组成部分。(1992年试题,1分)
A. 宪法、法律
B. 国务院发布的行政法规
C. 最高人民法院和最高人民检察院的司法解释
D. 我国参加的国际条约
【答案】 A B D
【解析】 本题考的是我国法律渊源。我国社会主义法的渊源主要包括:宪法、法律、行政法规、地方性法规和其他规范性法律文件、民族自治地方的自治条例和单行条例、特别行政区的法律与规范性法律文件、我国同外国缔结或加入的国际条约。因此,ABD是正确的。C是错误的,目前,最高人民法院和最高人民检察院的司法解释以及判例等不能视为我国法的渊源,但是,我们不得不承认,最高人民法院和最高人民检察院的司法解释实际上起到了法的作用
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