范文一:对某公司境外股权转让案例的评析
对某公司
境外股权转让案例徐建华 赵琳威(黄冈市国家税务局 湖北 黄冈 438000)
等权益性投资收益和利息、租金、特许权使用费所得,以收入全额为应纳税所得额;2.转让财产所得,以收入全额减除财产净值后的余额为应纳税所得额;3.其他所得,参照前两项规定的方法计算应纳税所得额。对于股权转让应纳税所得额的计算,依据《财政部 国家税务总局关于企业所得税若干优惠政策的通知》(财税[2008]1号),应在扣除股权成本的基础上,扣减截至2008年1月1日转让方享有的标
一、基本案情
中国居民企业甲公司成立于2005年9月,系新加坡M公司与中国居民企业乙集团投资公司的合资公司,注册资本870万美元,其中,外方443.7万美元,占51%股份;中方426.3万美元,占49%股份。该公司2006年投产,当年实现盈利分红,一直享受相关税收优惠政策。2009年11月6日,公司董事会作出决议:同意新加坡M公司在境外向塞舌尔共和国B公司转让所持有的外方股权。11月9日,M公司和B公司在中国境外正式签订股权转让协议,转让价为5576.40万元人民币,同时委托某世界知名咨询公司(以下简称“Y公司”)
办理纳税事宜。
Y公司和M公司认为,在新的税法体系下,对于股权转让应纳税所得额的计算,国家税务总局尚未发布正式文件予以明确。
的公司的未分配利润。基于以上观点,Y公司代表M公司向当地主管税务机关提出企业所得税税额157万元的纳税申请。具体计算公式如下:股权转让收益=股
故根据《企业所得税法》第三条、权转让最终交易价格-截至第四条,非居民企业在中国境内未设立机构、场所的,或者虽设立机构、场所但取得的所得与其
2008年1月1日外方实际享有的未分配利润-外方股权成本,外方股权成本=合资公司实收资本
所设机构、场所没有实际联系(2008年审计报告)×外方持股的,应当就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税,适用税率为20%。同时,《企业所得税法实施条例》规定:非居民企业取得上述所得,减按10%的税率征收企业所得税。根据《企业所得税法》第十九条,非居民企业取得的上述所得,按照下列方法计算其应纳税所得额:1.股息、红利
比例,应纳企业所得税=股权转让收益×企业所得税税率。
税务机关以税收立法精神为依托,坚持“实质重于形式”,提出以下计算方法:应纳税所得额=5576.40万元人民币(股权转让价)÷6.8290(股权转让日中间牌价)-443.7万美元(2005年外方投资额)=372.88(万美
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进行计算。以前在中国境内的类似业务似乎约定俗成都采用换算为人民币进行纳税计算。因此,建议仍以人民币作为计算的基础。
税务机关认为,2005年投资成本443.7万美元和股权转让价5576.40万元人民币应按交易时的汇率换算为美元计算应纳税额,其理由有二:一是税务机关的征税对象为新加坡M公司,其核算的货币计量非人民币,且该公司2005年投资采用的货币为美元,故转让时也应按美元进行计算。二是《企业所得税法》第五十六条规定:依照本法缴纳的企业所得税,以人民币计算。所得以人民币以外的货币计算的,应当折合成人民币计算并缴纳税款。
同时,税务机关在有关协议和合同中找到了相关依据:1.关于投资成本问题。2005年9月签订的合资经营合同第五条第二款规定:注册资本870万美元,其中,M公司443.7万美元,占全部公司注册资本的51%,中方将以人民币折合美元投入,外方将以美元现汇投入,人民币与美元的汇率按出资当日中国人民银行公布的外汇中间价折算。根据《企业所得税法实施条例》第五十六条,企业的各项资产,包括固定资产、生物资产、无形资产、长期待摊费用、投资资产、存货等,以历史成本为计税基础。前款所称历史成本,是指企业取得该项资产时实际发生的支出。因此,历史成本可以用人民币以外的货币计价,中方公司历史成本
为折算后的美元,M公司投资的历史成本为443.7万美元现汇,其账面核算理应为443.7万美元。2.转让价应换算为美元后再计算应纳税所得额。换算成美元计算的问题,理由如下:一是投资成本计价已明确为美元,转让价也应当以美元对应计算。二是《股权转让协议》第1.2条规定:股权的总购买价格应为人民币5576.40万元人民币,该等价应由买方按照本协议第3条支付给卖方;《股权转让协议》第3.2条规定:双方同意,买方应在审批机关批准之日后10日内但不迟于2009年12月31日,安排可以立即动用提取的美元资金,向卖方的银行账户支付购买价格;《股权转让协议》第3.3条又规定:购买价格的美元具体数额,应根据2009年9月30日中国人民银行公布的美元与人民币之间的中间汇率计算。根据以上条款,税务机关认为:股权转让这一经济行为的本质是美元交易,若换算成人民币进行计算则存在避税嫌疑。因此,投资和转让的经济行为实质上都是以美元计价,税务机关采用美元计算应纳税所得额合法合理。至于汇率变动产生的汇兑损溢,尊重事实,按实际汇率计算税款。
磋商。选择了以协商为主的解决方式。税务机关从税收立法精神出发,坚持事实推定,遵循税法实质课税原则,以“实质重于形式”的会计原则进行解读。
后来,国家税务总局下发了国税函[2009]698号文件,其政策追溯期起自2008年1月1日,对以上争议事项予以了全面、完整的权威解释。国税函[2009]698号文件第三条规定:股权转让所得是指股权转让价减除股权成本价后的差额。股权转让价是指股权转让人就转让的股权所收取的包括现金、非货币资产或者权益等形式的金额。如被持股企业有未能分配的利润或税后提存的各项基金等,股权转让人随股权一并转让该股东留存收益权的金额,不得从股权转让价中扣除。股权成本价是指股权转让人投资入股时向中国居民企业实际交付的出资金额,或购买该项股权时向该股权的原转让人实际支付的股权转让金额。国税函[2009]698号文件第四条规定:在计算股权转让所得时,以非居民企业向被转让股权的中国居民企业投资时或向原投资方购买该股权时的币种计算股权转让价和股权成本价。如果同一非居民企业存在多次投资的,以首次投入资本时的币种计算股权转让价和股权成本价,以加权平均法计算股权成本价;多次投资时
三、案情分析
在该案中,一开始税务机关和非居民纳税人面临的共同困难是:在内外资企业所得税制度统一后,对非居民企业境外股权转让没有相关法律、政策条文可以直接依附,双方引用很多较老
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范文二:对某公司境外股权转让案例的述评
对某公司境外股权转让案例的述评
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对某公司
境外股权转让案例的评析
徐建华 赵琳威(黄冈市国家税务局 湖北 黄冈 ) 等权益性投资收益和利息、租
金、特许权使用费所得,以收入
全额为应纳税所得额 转让财
产所得,以收入全额减除财产
净值后的余额为应纳税所得额
其他所得,参照前两项规定的
方法计算应纳税所得额。对于股
权转让应纳税所得额的计算,依
据《财政部 国家税务总局关于
企业所得税若干优惠政策的通
知》(财税 号),应在扣除
股权成本的基础上,扣减截至
年 月 日转让方享有的标
办理纳税事宜。 的公司的未分配利润。基于以上 一、基本案情
公司和 公司认为,在新
观点, 公司代表 公司向当地 中国居民企业甲公司成立于 的税法体系下,对于股权转让应 主管税务机关提出企业所得税税 年 月,系新加坡 公司与
纳税所得额的计算,国家税务总 额 万元的纳税申请。具体计
中国居民企业乙集团投资公司 局尚未发布正式文件予以明确。 算公式如下:股权转让收益=股 的合资公司,注册资本 万美 故根据《企业所得税法》第三条、 权转让最终交易价格-截至 元,其中,外方 万美元,
第四条,非居民企业在中国境内 年 月 日外方实际享有的
占 股份;中方 万美元,
未设立机构、场所的,或者虽设 未分配利润-外方股权成本,外 占 股份。该公司 年投
立机构、场所但取得的所得与其 方股权成本=合资公司实收资本 产,当年实现盈利分红,一直享
所设机构、场所没有实际联系 ( 年审计报告)×外方持股
受相关税收优惠政策。 年 的,应当就其来源于中国境内的 比例,应纳企业所得税=股权转 月 日,公司董事会作出决议: 所得缴纳企业所得税,适用税率 让收益×企业所得税税率。 同意新加坡 公司在境外向塞 为 。同时,《企业所得税法实 税务机关以税收立法精神为
舌尔共和国 公司转让所持有的 施条例》规定:非居民企业取得 依托,坚持“实质重于形式”,提 外方股权。 月 日, 公司和 上述所得,减按 的税率征收 出以下计算方法:应纳税所得额 公司在中国境外正式签订股权 企业所得税。根据《企业所得税 = 万元人民币(股权转
转让协议,转让价为 万
法》第十九条,非居民企业取得 让价)? (股权转让日中
元人民币,同时委托某世界知名 的上述所得,按照下列方法计算
间牌价)- 万美元(
咨询公司(以下简称“ 公司”)
其应纳税所得额: 股息、红利 年外方投资额)= (万美
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元)。税款实际入库时,按法定 分的转让收益,应按规定征 净值和第十九条所称财产净值,
纳税义务最长期限 天(即 月 预提所得税。《国家税务总局关 是指有关资产、财产的计税基础
日)的当日汇率中间价进行计 于企业股权投资业务若干所得 减除已经按照规定扣除的折旧、
算,同时依据《企业所得法实施 税问题的通知》(国税发 折耗、摊销、准备金等后的余额。
条例》第九十一条减按 的优 号)明确规定:企业股权投 公司 年的投资并没有提
惠税率征收,故:应纳税额= 资转让所得或损失是指企业因 取相应的折旧、折耗、摊销和准
万美元× (汇率) 收回、转让或清算处置股权投资 备金,故股权转让的投资成本未
× = (万元)。税企 的收入减除股权投资成本后的 发生变化。 财税 号文
件
双方为此进行了多轮协商。 余额。企业股权投资转让所得应 的规定和转让股权的成本计算
年 月 日,《国家 并入企业的应纳税所得,依法缴 并无联系,不存在重复征税。一
税务总局关于加强非居民企业 纳企业所得税。 是股权转让价包含留存收益和
股权转让所得企业所得税管理 (二)关于是否应当扣除留 汇出以前年度投资收益是两种
的通知》 (国税函 号)出 存收益 独立的经济行为,应当分别处
台了。该文件对非居民境外股权 公司和 公司认为,在扣 理 二是税务机关是对股权转让
转让行为进行了详细的规定,有 除股权成本的基础上,应当扣减 行为征税,并非对被转让公司汇
效地解决了税企双方争议的问 截至 年 月 日转让方享有 出以前年度投资收益的行为征
题。最终, 公司代表 公司申 的标的公司的未分配利润。根据 税,两者征收对象截然不同,不
报并入库非居民企业所得税 财税 号文件的规定, 可混为一谈 三是被转让公司提
万元。 年 月 日之前外商投资企业形 取的盈余公积和职工奖励基金
成的累积未分配利润,在 年 是按会计制度提取的,企业已作
二、争议焦点
以后分配给外国投资者的,免征 分配,并有专门的用途,即使企
(一)关于股权成本扣减口径 企业所得税。由于该法规十分明 业将这些留存收益再次作为税
公司和 公司认为,标的 确地规定了分配 年 月 日 后利润分配,仍享受财税
公司作为跨国公司在中国的合资 之前外商投资企业形成的累积 号文件规定的免税优惠政策。
子公司,此次交易的股权成本应 未分配利润,外国投资者免于征 股权转让合同中未单独提及留
该为母公司对该标的公司的实际 收企业所得税,因此,将截至 存收益部分,说明以前年度留存
出资金额,即标的公司 年审 年 月 日转让方享有标的 收益包含在总体转让价格之内。
计报告的实收资本金额乘以母公 公司的未分配利润作为股权转 (三)关于适用货币和汇率
司股权比例( )的金额。 让收益的扣减项的计算方法,是 公司和 公司认为,当年
税务机关认为,《财政部国 与该法规的精神相一致的,是合 投资到中国以后,已进行了结
家税务总局关于对外商投资企 情合理、有法可依的。 汇,合资企业收到资本金后已按
业征收所得税若干政策业务问 税务机关认为,交易价格中 规定的记账汇率记入有关资本
题的通知》(财税外字[ ]第 不能扣减 ~ 年盈余公 账户。截至 年 月 日,
号)第九条规定:关于中外合 积和奖励基金,依据有三 《企 财务报表上的实收资本金额一
资经营企业的外国合营者,外资 业所得税法》第十九条第二款规 直都是固定的人民币数,而美元
企业的出资者转让股权所得的 定:转让财产所得,以收入全额 的贬值造成的资本溢价,并非是
征税问题。股权转让所得是指合 减除财产净值后的余额为应纳 外方对于该合资公司的投资收
营企业的外国合营者、外资企业 税所得额;《企业所得税法实施 益。再则,目前并没有法律条文
的出资者转让其在企业所有的 条例》第七十四条规定:《企业 或相关政策明确规定以何种货
股权而获取的超出其出资额部 所得税法》第十六条所称资产的 币进行纳税计算,也未规定如何
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进行计算。以前在中国境内的类 为折算后的美元, 公司投资的 的政策法规
作为研判、协商的依
似业务似乎约定俗成都采用换 历史成本为 万美元现汇, 附,均有不同程度的援引不适、
算为人民币进行纳税计算。因 其账面核算理应为 万美 解读不全面等问题,被引用的文
此,建议仍以人民币作为计算的 元。 转让价应换算为美元后再 件是否依然具有法律效力值得
基础。 计算应纳税所得额。换算成美元 磋商。税务机关和非居民企业都
税务机关认为, 年投资 计算的问题,理由如下:一是投 选择了以协商为主的解决方式。
成本 万美元和股权转让价 资成本计价已明确为美元,转让 税务机关从税收立法精神出发,万元人民币应按交易时 价也应当以美元对应计算。二是 坚持事实推定,遵循税法实质课
的汇率换算为美元计算应纳税 《股权转让协议》第 条规定: 税原则,以“实质重于形式”的
额,其理由有二:一是税务机关 股权的总购买价格应为人民币 会计原则进行解读。
的征税对象为新加坡 公司,其万元人民币,该等价应 后来,国家税务总局下发了
核算的货币计量非人民币,且该 由买方按照本协议第 条支付给 国税函 号文件,其政策
公司 年投资采用的货币为 卖方;《股权转让协议》第 条 追溯期起自 年 月
日,对
美元,故转让时也应按美元进行 规定:双方同意,买方应在审批 以上争议事项予以了全面、完整
计算。二是《企业所得税法》第 机关批准之日后 日内但不迟 的权威解释。国税函 号
五十六条规定 依照本法缴纳的 于 年 月 日,安排可以 文件第三条规定:股权转让所得
企业所得税,以人民币计算。所 立即动用提取的美元资金,向卖 是指股权转让价减除股权成本
得以人民币以外的货币计算的, 方的银行账户支付购买价格; 价后的差额。股权转让价是指股
应当折合成人民币计算并缴纳 《股权转让协议》第 条又规 权转让人就转让的股权所收取
税款。 定:购买价格的美元具体数额, 的包括现金、非货币资产或者权
同时,税务机关在有关协议 应根据 年 月 日中国人 益等形式的金额。如被持股企业
和合同中找到了相关依据: 关 民银行公布的美元与人民币之间 有未能分配的利润或税后提存
于投资成本问题。 年 月签 的中间汇率计算。根据以上条 的各项基金等,股权转让人随股
订的合资经营合同第五条第二款 款,税务机关认为:股权转让这 权一并转让该股东留存收益权
规定:注册资本 万美元,其 一经济行为的本质是美元交易, 的金额,不得从股权转让价中扣
中, 公司 万美元,占全 若换算成人民币进行计算则存在 除。股权成本价是指股权转让人
部公司注册资本的 ,中方将 避税嫌疑。因此,投资和转让的 投资入股时向中国居民企业实
以人民币折合美元投入,外方将 经济行为实质上都是以美元计 际交付的出资金额,或购买该项
以美元现汇投入,人民币与美元 价,税务机关采用美元计算应纳 股权时向该股权的原转让人实
的汇率按出资当日中国人民银行 税所得额合法合理。至于汇率变 际支付的股权转让金额。国税函
公布的外汇中间价折算。根据 动产生的汇兑损溢,尊重事实, 号文件第四条规定:在
《企业所得税法实施条例》第五 按实际汇率计算税款。 计算股权转让所得时,以非居民
十六条,企业的各项资产,包括 企业向被转让股权的中国居民
三、案情分析
固定资产、生物资产、无形资产、 企业投资时或向原投资方购买
长期待摊费用、投资资产、存货 在该案中,一开始税务机关 该股权时的币种计算股权转让
等,以历史成本为计税基础。前 和非居民纳税人面临的共同困 价和股权成
本价。如果同一非居
款所称历史成本,是指企业取得 难是:在内外资企业所得税制度 民企业存在多次投资的,以首次
该项资产时实际发生的支出。因 统一后,对非居民企业境外股权 投入资本时的币种计算股权转
此,历史成本可以用人民币以外 转让没有相关法律、政策条文可 让价和股权成本价,以加权平均
的货币计价,中方公司历史成本 以直接依附,双方引用很多较老 法计算股权成本价;多次投资时
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范文三:境外经营含义企业在境外的子公司、合营企业
境外经营含义:1、企业在境外的子公司、合营企业、联营企业、分支机构;2、企业境内子公司、合营企业、联营企业、分支机构与企业记帐本位币不同的,视同境外经营。 选定境外经营记帐本位币因素:1、境外经营对其所从事活动是否有很强自主性;2、境外经营活动中与企业交易是否在间外经营活动中占有较大比重;3、境外经营产生的现金流量是否直接影响企业现金流量、是否可以随时汇回;4、境外经营产生现金流是否足以偿还其现有债务和可预期债务。
外商投入资本 借:银行存款-XX银行(美元)(用交易日汇率) 资产美元借款利息=美元借款*利率*汇率 贷:股本 负债汇兑差额=(期初美元+本期增加-本期减少)*资产负债表日汇率-(期初人民币+与银行发生外币兑如企业卖外币,用银行买入价,如果企业买外币,用银表日本期增加-本期减少)(不包括用人民币交的税费) 汇总汇总损益=银行存款+应收帐款-应付帐款-短期借款 换 行卖出价 损益 借:应收帐款-美元 银行存款-美元 卖外币 借:银行存款-XX银行(人民币)(银行买入价) 财务费用-汇兑差额 贷:银行存款-XX银行(美元)(即期价,中间价,贷:应付帐款-美元 也叫当日市场汇率) 短期借款-美元 买外币 借:银行存款-XX银行(美元)(即期价,中间价得到 的美元) 交易性金融资=资产负债表日美元价*数量*汇率-购买日人民币价格 贷:银行存款-XX银行(人民币)(花出去的钱是银产公允价值变 行卖出价) 动
购买设备 借:固定资产(购买日人民币按外币当日即期汇率折算) 以外币购入货计提存货跌价准备=成本(数量*单价*购买日即期汇率)-可变现净值
应交税费-应交增(进)(人民币) 物计提跌价 (数量*资产负债表日单价*负债表日即期汇率) 贷:应付帐款-X公司(美元)同上 银行存款-XX银行(人民币的税费
资产负债表日 汇兑差额=外币*(期未汇率-发生时汇率) 结算借:应付帐款-X公司(美元)(帐面余额)
借:财务费用-汇兑差额 日 贷:银行存款-XX银行(美元)(结算日即期汇率或银行卖出外币价,相当于 贷:应付帐款-X公司(美元) 用人民币买美元) 财务费用-汇兑差额(差额)
会计政策变更 交易性金融资产资产原来采用成本与市价孰低计量,现在改为公允价值计量(计量模式的变更)(属于计量属性变更)分期付款购买固定资产原来采用(追溯调整法) 历史成本计量,现在改为公允价值计量(计量模式的变更) (属于计量属性变更)/无形资产摊销由加速改直线法 留存收益=累积影响存货由历史成本改为成本与可变现净值孰低计量(计量模式的变更) (属于计量属性变更) 数=资产负债影响金原来属于固定资产现在变为投资性房地产(会计确认的变更)(属于会计确认要素变更)
额+-递延所得税 研发费用原来确认管理费用,现在确认为无形资产(会计确认的变更) (属于会计确认要素变更) 因新准则的发布,长期债权投资划分为持有至到期投资,其折价摊销由直线法改为实际利率法 因新准则的发布,完成合同法变更为完工百分比法/因执行新会计准则对子公司的长期股权投资由权益法改为成本法核算
存货发出计价方法的变更属于会计政策变更,但因为一般其累积影响数无法确定,所以一般采用未来适用法 设备由经营租赁改为融资租赁所得税核算方法/由应付税款法变更资产负债表债务法 投资性房地产的后续计量由成本模式改为公允价值模式/坏帐由直线法改备抵法
会计估计变更 坏帐计提比例变更/或有事项确认预计负债根据新证据调整/固定资产、无形资产的折旧年限、净残值率、摊销年限的变更等。
固定资产折旧年限20年变更10年/固定资产改扩建后将使用年限由5年延长至8年/资产减值准备原来按照分类来计提,现改为按照单项计提 /公允价值的计算方法,由合同价格改为采用未来现金流量的现值或通过其他的估计方法计算/坏帐由余额百分比法改帐龄分析法
对初次发生的或不重要的交易或事项彩用新的会计政策(采用新政策)/投资性房地产由公允改成本(差错) 本期发生的交易或事项与以前相比具有本质差别而采用新的会计政策/固定资产扩建重新确认使用年限
成本法--?权益法(1%--?30%)低值易耗品摊销由一次摊销变更分次摊销(属于采用新政策)
本年度发现以前年度的重要差错:用追 重述法,调整本年度会计报表的年初数和上年数。 1、会计政策变更应采用追溯调整法、在当期确定会计政策变更对以前各期影响数不切实可行的,可以采用未来适用法;会计差错更正应采用追溯重述法。会计估计变更采用未来适用法。
2、本期发现前期重大差错(非日后事项),资产负债表调当年的年初数,利润表调上年数。 本期发现前期非重要差错(非日后事项),不调整相关报表项目的期初数,但应调整发现当期与前期相同的相关项目。(未来适用法) 日后期间发现前期重大会计差错和非重大差错均作为日后调整事项处理:
对于报告年度的会计差错及以前年度的非重大会计差错应调整报告年度利润表和所有者权益变动表的本期数(利润表本年数、所有者权益变动表本年实际数)和资产负债表的期末数; 对于报告年度以前年度的重大会计差错应当调整报告年度利润表和所有者权益变动表的上年数(如果涉及)和报告年度资产负债表的年初数和期末数。 多确认收入 已知回购价,应确认多交所得税 因减值增加 融资购入无形资产 固定资产多确认收入少交增值税 借:以前年度损益负债 而减少确认递延资产 调整-主营业务收冲回收入和成本 借:应交税费冲回多确认减值*0。25 按支付价款的现值之和为无形资产入帐价 借:以前年度损益调整-营业外收入 借:以前年度损益调-应交所得税 借:以前年度损益调整冲多确认无形资产 入 贷:应收帐款等 整-财务费用(回购价-贷:以前年-所得税费用 借:未确认融资费用(每期支付额*年金现值 贷:应交税费-应交增(销) 因损失减少 销售价)*数量/负债使度损益调整- 贷:递延所得税资系数与例题里实际多付的差额) 多确认递延资产 用时间 所得税费用 产 贷:无形资产 借:以前年度损益调整-财务费用 损失增加,负债帐 贷:其他应付款 借:累计摊销(上面的差额按期摊销/年限 贷:未确认融资费用(现值*面少,计税多,所*X/12) 利率*摊销期X/12) 以多提递延资产 贷:以前年度-销售费用
未确认融资费用是长期应付款的备抵,未确认融资费用借方表示长期应付款的减少
权限制性股1、 授予日不做处理 4、 回购股票 现模拟股票 4、 超过等待期 益票 2、 资产负债表日处理 借:库存股 金现金股票增值权 借:应付职工薪酬(行权结股票期权 借:管理费用 贷:银行存款 结1、 授予日不做处理 人数*每人授予股数*支算等待期内 贷:资本公积-其他资本公积 行权 算2、 资产负债表日处理 付现金金额) 股每个资产费用=人数*每人授予股数*授予日公借:银行存款*股借:管理费用 贷:银行存款 份负债表日允价*时间-上期 (实际收到股票份 贷:应付职工薪酬 借:公允价值变动损益 支按授予日人数=原人数-已离开和未来要离开人价款) 支费用=人数*每人授予股数*期末公允价*时间-期初 贷:应付职工薪酬付 公允价值数 资本公积-其付 3、 行权时资产负债表日处理 (总人数-已离职-已行计入费用,=直接乘以(1-离职率) 他资本公积(冲借:管理费用 权)*每人授予股数*期末 同时计入3、 行权日 减等待期累计资 贷:应付职工薪酬 公允价-期初+借方 资本公积-借:银行存款(实际收到) 本公积) 费用=(人数-已行权取得现金人数)*每人授予股数*其他资本资本公积-其他资本公积-股份支 贷:库存股 期末公允价-期初+借方 公积 付(冲减等待期内累计的其他资本公 资本公行权 借:应付职工薪酬(行权人数*每人授予股数* 积) 积-股本溢价 支付现金金额) 贷:股本(面值*按数量行权人数) 贷:银行存款
资本公积-股本溢价(差额)
范文四:境外公司在国内起诉相关公证认证办理流程
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境外公司在国内起诉相关公证认证办理流
程
境外公司在国内起诉相关公证认证办理流程。
我国《民事诉讼法》第 264 条规定,境外当事人给诉讼代理人的授权委托书要办理公证认证,我国《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第 11 条规定,在中国领域外形成的证据要办理公证认证,在香港、澳门、台湾地区形成的证据应当履行相关的证明手续。那么实践中应当怎么做,会遇到哪些问题,笔者结合办案经验作一介绍。
一、公证认证哪些文件
依前述规定,需要公证的是两类文书,委托书和域外证据,似乎很明了,但实践中有一些需要注意的具体问题。
(一)委托书
除了委托书,还有委托人的主体登记文件需要一并公证认证,于公司而言是公司的注册登记信息、商业登记证、法人身份证复印件、董事会决议等,于个人而言是身份证件复印件。尽管民诉法中没有规定这一点,但实践中这部分内容是不可或缺的。对代理人来说,还需要注意的是委托书的授权内容和文件的份数。做一次公证认证很麻烦,有的时间还挺长,所以尽可能把法律程序中所需的文件一次办妥,宁多勿少。授权内容方面,代理人开始代理的是一审原告,要考虑到后续的二审、执行甚至再审,所以委托书中的授权要尽可能都覆盖到,把一审、上诉、执行、再审阶段的诉讼权利全写上。份数方面,公证认证文件建议不少于五份,这样一旦进入后续程序可以随时提交授权文件。试想如果没有上诉的授权,一审判决了境外当事人不服想上诉,而上诉期只有 30 天,临时去办公证认证,能不能来得及,万一来不及那就丧失了上诉机会。
(二)域外证据
民事证据规则规定“域外形成的证据”需要公证认证。哪些属于域外证据,很多文件是容易确定的,比如域外的合同、发票、收据、银行凭证、提单、行政机关通知等,但也有一些难以区分,比如未注明合同签署地的涉外合同,这属于域外还是国内证据,
www.51rz.org 笔者认为,保险起见还是做公证认证。因为境外当事人若依据合同起诉,合同是关键证据,万一中国的被告基于签约过程提出合同签订地在境外,认为合同是域外证据,要求公证认证,会造成额外的麻烦。
再比如境外当事人收到的电子邮件是否为域外证据,如大家所知,在互联网上国家的界限是模糊的,电子数据存储在虚拟空间里,存在某个互联网服务商的服务器里,用户可以在任何地点登陆网络存取电子邮件,则电子邮件位于哪个国家,很难说清楚。
再者,就文件格式而言,不同国家的一般文书格式差异很大,如果拿给国内法官确实存在难以识别的问题,但对于电子邮件则不存在,邮件服务系统的界面近似,文书格式近似,随着电子邮件使用的普及,法官辨识这一证据并不存在障碍。既然这样,还要不要做公证,法律实践中很多当事人会做。在这一点上,笔者以为不应区分域外域内,电子邮件作为证据时应一视同仁,适用相同的认定规则。在公证的问题上,笔者赞同上海高级人民法院 2007年发布的《关于数据电文证据若干问题的解答》,即电子邮件如果能够当庭出示,则不需要做公证。但因为这毕竟不是最高法院的意见,如果案件的受理法院与上海市高级法院的意见不同,还是对邮件做公证更好。
(三)诉状等法律文书
起诉状、申请书、上诉状等文书上的当事人签字或印章是否要公证认证。有人说,这些文件的签署在境外,真实性难以确认需要公证。实践中有些律师也会要求当事人办理公证认证。笔者以为不必要。首先法律并未规定该文书要公证认证,其次既然授权委托书已经公证认证,则由代理人提交委托人签署的法律文书这一行为本身已经可以保证签署的真实性,没有必要再施加额外的要求。而笔者所办理的案件中,法院对境外当事人签署的法律文书也未提出公证认证要求。
二、公证词的内容
公证员对文件的什么进行公证,这一问题因各国公证法的不同而有所差异。看下公证员在所签署文件上写下的公证词就能发现这一点。笔者没有看到过对此的统计,仅以个人见到过的公证认证文件来说。 对于委托书,公证员会写明,某某在我面前签字。对于证件的复印件,则写复印件和原件一致。这两类文件的公证情况各国大致相同。
对于作为证据的文件,比如合同、发票等,这就复杂了,各国公证员的做法不一致。就国内法院要求公证认证证据的目的而言,显然是希望确认证据的真实性,但公证员在短时间内如何确认自己面前的各种文件的真实性,有的如银行转账凭证可以核验,有的如发票、传真件、收据等则难以核验或核验成本很高。
笔者所见到的情形,英国的公证员会写一段文字,说某某宣誓所附的文件是真实的,让声明人签字,公证员也签字,在所附的每一份文件上,声明人和公证员都签字,所有的文件会装订在一起。香港的公证做法与英国的类似,系因香港的公证法律源于英国法。美国加利福尼亚州的示范公证书上的公证
www.51rz.org 词,内容大意是有充分证据证明某人是文件的当事人,且签字为本人或单位授权代表所为。德国某公证员对某文件出具的公证词是文件的复印件和原件一致。
三、公证认证的程序
公证认证的程序有三步。第一步,公证员公证,内容在前面已经介绍;第二步,公证后的文件交所在国外交部门认证,通常是外交部门在文件上盖章,官员签字,并写明某某公证员的签字是真实的,需要说明的是,在有的国家这一步可能包含两步,比如美国,先是市或郡的书记官认证签字公证员的身份,再由州长认证签字郡书记官的身份;再比如德国,先是州法院认证签字公证员的身份,再由联邦外交部授权的行政管理局认证州法院签字书记官的身份;第三步,上述文件被转交到中国驻所在国的使馆或者领馆办理认证,办理认证时会在文件上粘贴一段格式文字(附图),兹证明前面文书上*国外交部(或其他部门)的印章和*官员的签字属实,该文书内容由出文机构负责。这样才算完成。 港澳台地区当事人出具的委托书等文件也需要履行公证手续,相比外国的当事人程序要简单一些。 就香港的公证程序而言,文件由具有中国委托公证人资格的香港律师办理公证,公证后交中国法律服务(香港)有限公司加盖“转递专用章”,就算完成了公证手续。澳门的公证与此类似。 就台湾的公证程序而言,委托书必须经当地公证机关公证,并经台湾海峡交流基金会,通过中国大陆各省的公证员协会加盖转递章,方为有效。
就办理期限而言,各国或地区因政府效率的不同差异极大,就笔者所知的案例以及中介机构公开给出的时限,香港、新加坡的速度极快,如手续齐备从开始办理公证到完成一周就好了,英国 3 周,美国 10 个工作日,日本 15 个工作日,法国 20 个工作日,意大利 20 个工作日,泰国 3 周,土耳其 2 个月,伊拉克超过 2 个月。
四、公证认证费用的负担
公证认证因诉讼而做,所支出的费用可以在诉讼中一并要求对方承担。这方面涉及的问题是,公证认证的收费凭证作为证据提交,该证据来源于境外,是否要做公证认证,按规定需要,但笔者以为如果那样做,等于让公证认证部门对自己的收费再做公证认证,有的费用如政府收取的认证费用还需要返回给公证员做公证,事情变得非常复杂。还有,有的当事人不熟悉这项工作,请代理代为办理公证认证,且代理费往往远高于公证认证本身的费用,则代理费是否可以由另一方承担,笔者以为,不应由另一方承担,因为该费用并非必须要发生的。
五、紧急情况下的公证认证
笔者曾经办理过一个向海事法院申请海事强制令的案件,申请人是美国公司,与国内一公司发生货物代理合同纠纷,货物已在美国的港口,港口费用与日俱增,美国公司急需拿到正本提单。
www.51rz.org 我代表申请人向海事法院提交了申请海事强制令的申请,法院给我的答复是委托手续要先公证认证。我说情况紧急,司法程序能否先行启动,我让客户尽快办理公证认证手续后补交,否则几个星期下来,要增加很多损失。后来法院也接受了我的意见。我想,针对这一类情况,法院应接受当事人这种变通的做法,如果坚持公证认证手续先办好,则损失扩大,事情更难以补救。
六、公证认证手续的变通
分析《民事诉讼法》第 264 条规定,需要办理公证、认证手续的授权委托书针对的是在我国领域内没有住所的外国当事人从领域外寄交或者托交的。对于在我国领域内有住所的外国当事人递交的授权委托书,以及外国当事人在我国领域内虽无住所,但在我国领域内作短期停留,如旅行、探亲、讲学、经商时,在我国领域内递交的授权委托书,一般则无须履行本条规定的公证、认证手续。但外国当事人或其法定代表人本人应亲往法院,由法官核实其身份并见证其签署委托书,或者本人前往中国的公证机关由公证员公证委托书的签字。笔者以为这一情况适合当事人为自然人的情形,如果当事人为公司,由于法院或者公证处难以判断公司登记资料的真实性和签字人的身份,故公证认证的手续还是要办理的。
总体来说,公证认证手续烦、时间长,笔者以为应当简化,应当与国际接轨,取消认证,只做公证。早在 1961 多个国家在荷兰海牙签署《关于取消要求外国公文书认证的公约》,依照公约,来自于其他缔约国的司法文书、行政文书、公证书以及以私人身份签署的放在文件上的正式证书,诸如登记批准书、日期签证及签字证明书免除外交或领事认证手续。照此规定,本文所提及的文件只需要经过公证就可以拿到中国的法院使用了,将极为便利高效。该公约目前已有约 100 个国家加入,包括香港澳门也适用,但遗憾的是我国大陆尚未加入。
当然,这一问题涉及到民事诉讼法的修改,这儿不展开。但目前仍应按照现行规定做好公证认证手续,以符合法定的要求。
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范文五:境外公司在上海设立代表处公证认证流程
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境外公司在?上海设立代?表处公证认?证流程
境外公司在?上海设立代表处公证认??证流程,
一家美国公?司想在上海设立代表处??,已经在网上?登记了,其中有一项?是要提供经?中国驻外使领馆认证的??文件,这个该怎么?办,需要对哪些?文件办理,我们的人员?都在国内,有能代办吗?,
从2011?年起,外资代表处?设立变得异?常艰难,其中最主要?的一项就是关于公证认??证方面严格?了许多,要求公证认?证的文件增?加了,以前只是对国外公司主??体资格即注?册证书公证?认证,现在还要求?更多文件,如章程,银行资信证明,决议,授权书委托??书,存续证明,任命书等。
对于美国公?司来说,首先要提供?存续2年以?上的存续证?明,然后需要提?供美国公司?章程,银行资信证?明,董事会决议?,有权签字人?授权书,任命书。办理时首先?由美国公证?人公证,然后送州务?卿认证,最后中国驻?美领事馆认?证。
www.51rz.org 办理完毕,在国内使用时还需提供??中文翻译件?。如果人没在?美国,可以办。
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