亖呉?盀
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Zuo者: 日期:2014-07-17
?事实清楚、证据确凿、定性准确、适用法律De当，且程序合法的案件越来越多。这类案件Gei律师留下的辩护空间很小，许多案件无话可Shuo，无理可辩，好像是“铁案”。在这样的情Kuang下，律师如何履行辩护人的职责，这是对律Shi提出的严重挑战，也是对律师综合素质的严Jun考验。鉴于这一情况，我们对这类案件应当Ru何办理?应当如何辩护??我们只能从事实He法律出发，只有凭事实和法律讲话，再难的An件律师也不能不顾事实和法律的硬辩、强辩He狡辩。如果这样，既达不到辩护的目的，也Hui引起极其恶劣的社会效果:首先，必然会引Qi公诉人的反击;其次，必然会引起审判人员De反感:最后，必然会引起听众的质疑。这种Fang法和效果不应是我们中华人民共和国律师所Ying有的。因此我们应当根据事实和法律，做到Gan辩、善辩和会辩。如何实现这一目的呢?这Jiu要求我们在法庭上该说的一定要说，要说就Shuo到位，这叫敢辩:说的观点要正确，要系统He全面，这叫善辩;要会用自己的语言技巧把Zi己的观点阐述清楚，说得明白，让他人清楚，这叫会辩。千万不能无理狡辩和不顾法律的Ying辩，例如:在2004年3月份由淮南市中Ji人民法院审理的一起故意杀人案中，第一被Gao的辩护人在法庭上就犯了上述的错误。他们Dang庭对公安机关所出具的勘验笔录提出了异议，其理由是勘验笔录是用手写的，不是打印的，因此他认为勘验笔录不具合法性，不能作为Zheng据使用。他的质证意见一出口，使所有听众Fu之一笑。因为法律没有规定勘验笔录必须用Da印件。同一个辩护人竟不顾事实的对被害人De身份也提出了荒唐的质疑。当时，被害人的Mu亲就坐在法庭上，在法庭调查中，被害人的Mu亲已经认可了死者就是他的儿子，可是第一Bian护人在没有任何证据的情况下，公然对被害Ren身份的真实性提出了质疑，他的质疑令公诉Ren啼笑皆非。这一典型的事例，深刻地告诉我Men任何一个律师在进行刑事辩护工作中，一定Yao按照事实和法律讲话，千万不能硬辩、强辩He狡辩。否则，既败坏了律师的声誉，也损害Liao被告人的利益，更引起了人们的反感。?对Yu所谓无话可说的“铁案”，我们也应当根据Shi实和依照法律，深刻地研究个案的特殊性，Cai取具体问题具体分析，特殊问题特殊对待的Fang法，从而作出入法、入情、入理的辩护。当Ran，这类案件有一个共性，就是事实清楚、证Ju确凿、定性准确、适用法律得当、程序合法。对这类案件律师也不是无能为力的，只要我Men工作认真，深入研究，就能找到辩护的突破Kou。因为世界上不存在无法解决的困难，同样Xing事审判中也不存在无话可说的案件。世界从Zheng体来讲，就是由物质和虚空组成的，空间与Shi间是任何物质的存在方式，再严密的东西都You虚空，理论再严谨都有漏洞。因此自然界和Ren类社会运行规律的现实告诉我们，越充实的Dong西越空虚，越坚实的东西越脆弱，越简单的Dong西越复杂，越安全的地方越危险，越紧张的Shi物越松驰，关键看你有没有能力和条件发现Shi物的另一对立面。也就是说，你有没有能力Fa现问题，并提出解决问题的方案。同理可证，在刑事辩护工作中，面对“铁案”，看你有Mei有能力和条件对所谓事实清楚、证据确凿的Zhi控提出自己的辩护观点。再严谨的起诉书、Zai正确的起诉书，它都存在漏洞和瑕疵。律师Zhi要工作认真，那么对再完美的起诉书也能找Chu问题。我们知道启动审判程序的第一份法律Wen书就是起诉书，同样启动我们刑事辩护的也Shi起诉意见书或起诉书，起诉书是对他人构成Fan罪事实的近似描述，我们在这里用“近似描Shu”不是全部反映，意在强调说明历史不可能Zhong演，因此对历史的描述也不可能全面真实地Zai现过去的现实。从认识论的角度来讲，主观Dui客观的反映在任何时候、任何情况下都必然Shi不全面的，都是人们对客观事物的摄影。因Ci，起诉书对被告人过去犯罪事实的描述，也Zhi是近似地反映了局部的客观事实。犯罪事实Yu法律事实不是同等的概念，对犯罪事实的描Shu和对法律事实的认定在任何情况下，都是不Ke能完全一致的。正是基于这一认识，《中华Ren民共和国刑事诉讼法》对起诉和判决的前提Tiao件作出了原则规定，那就是事
Shi基本清楚、证据确实充分就可以了。这一原Ze规定，是与马克思唯物主义认识论完全一致De。因为人们的认识再科学、再先进，不可能Ba过去的历史全面准确地呈现在我们面前。所Yi，无论是起诉书，还是判决书，再正确、再Yan密均有欠缺、遗漏和矛盾，作为律师第一任Wu就是要深入地研究起诉书，认真全面地阅读Quan部卷宗材料，而后从本案的具体事实出发，Jin行逻辑的抽象，找出案件的突破口，确定辩Hu思路，提出辩护观点，这是一条符合事物客Guan本性的正确方法。?www.lvshimen.com
网络爆红九寨沟小萝莉事实清楚了…
Fa表于 2010-11-1 01:21 | 只看该作者
Wang络爆红九寨沟小萝莉事实清楚了…
Lian日来，一名被称作“九寨沟小萝莉”的小女Hai的图片被疯传于各大网络，让不少网友集体“被秒杀”，“一见倾心，再见倾城”的“萝Li”因此走红网络。针对网友质疑是景区炒作Yi事，18日，九寨沟风景管理局一名工作人Yuan告诉记者，在网上看见过这些照片，背景是Jiu寨沟的海子，但不是景区所为。
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发表于 2010-11-1 07:42 | 只看该作者
好孩子，，，，，，
1 维持原判 即原判认定事实清楚
1 维持原判 即 原判认定事实清楚,适用Fa律正确 的,判决 驳回上诉,维持原判。
2 依法改判 如 原判决适用法律错误的,Yi法改判 。
3 发回重审 即 原判决违反法定程序, Ke能影响案件正常判 决 ,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。
4 发回重审或查清事实后改判 原判决认定Shi实错误或原判 决认定事实不清楚,证据不Zu ,裁定撤销原判,发回原审人 民法院重Shen,或查清事实后改判。
Dui违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定De情形,或者 审判人员在审理案件时有贪污Shou贿,徇私舞弊,枉法裁判行 为的,任命法Yuan应当再审。
Dang事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律Xiao力后 二年内 提出。
Fa现审判人员在审理案件时有贪污受贿,徇私Wu弊,枉法裁 判行为的, 自知道或者应当Zhi道之日起三个月内提出。 提交执行的案件You三类:判决、裁定具有交付赡养费、抚养 Fei、 医药费等内容的案件; 具有财产执行Nei容的刑事判决书; 审判人员认为涉及国家、集体或公民重大利益的案件。 “全权代理”有权代理、陈述事实、参见辩论
Wei托代理权可以因 诉讼终结、当事人解除委Tuo、代理人辞去 委托、委托代理人死亡或丧Shi行为能力 而消灭。
对“事实清楚、分清是非”原则的思考
Dui“事实清楚、分清是非”原则的思考
张玉群
《民事诉讼法》第85条规定：“人民法院审Li的民事案件，根据当事人自愿的原则，在事Shi清楚的基础上，分清是非，进行调解。”从Zhong我们可以看出，在事实尚未查明的情况下，Jia使诉讼双方当事人在平等自愿的基础上达成Liao调解协议也不可以结案。笔者认为这样的原Ze规定值得商榷。
Di一，该原则模糊了调解和判决的界限。“事Shi清楚、分清是非”原则是判决应该遵循的原Ze，而调解本身就包括对那些界限不清的事实He责任含糊不究，互谅互让达到既解决纠纷又Bu伤和气的诉讼效果。调解制度的精髓就在于Dang事人自愿处分自己的权利，只要诉讼双方不Wei反法律的禁止性规定，不损害第三人的合法Quan益和社会公共利益，该调解协议就不能因为An件事实不清而不能生效。
Di二，该原则与民事诉讼中当事人的处分原则Xiang违背。《民事诉讼法》规定：“当事人有权Zai法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉Song权利。”因此在某些事实和责任界限不清的Qing况下，当事人双方若是自愿调解，达成的调Jie协议应该可以生效。这样的规定无异于侵害Liao民事诉讼当事人的处分权。
Di三，该原则不利于提高办案效率和降低诉讼Cheng本。民事诉讼调解制度最主要的价值之一就Shi效率和经济。而在“事实清楚、分清是非”De原则下进行调解，势必要求法院花费大量的Ren力、物力去进行了解案件的真实情况，对于Mou些民事关系复杂的案件更是会花费大量的时Jian，导致双方当事人最后为了打一场官司，经Li很多年的情况出现。这样的规定不但非常不Li于诉讼的经济和效率，而且有些时候，法院Zai查清案件事实之后反而可能更不利于问题的Jie决。
Zong上，笔者认为该原则作为法院的调解原则显Ran是不恰当的。因此笔者认为在立法中规定调Jie应遵循“查明事实、分清是非”原则是毫无Bi要的，取消此项原则，即可以克服上述缺陷。但也应当防止当事人滥用处分权，应配套地Zai法律上重新构建对“调解协议”无效和损害Guo家、集体以及第三人利益的调解协议的救济Tu径。
Lai源：《江苏经济报》2010年12月1日
原被告之间存在劳动关系事实清楚
代 理 词
Zun敬的审判长、审判员～黑龙江金诺律师事务Suo接受李某的委托～指派我作为其代理人～在Qi诉中国#####银行大庆分行公司劳动纠Fen一案中代理参加诉讼。经查阅劳动仲裁案卷～走访证人～及法庭调查～及开庭的举证、质Zheng～现发表代理意见～首先允许我陈诉一下本An的事实。
Yuan告李某是黑龙江银行学校1996年毕业的Xue生～专业是金融。毕业后分配到了大庆的中Guo#####银行～省人事厅开出了报到证～#####银行大庆之行开出了接受函～96Nian12月份报到～97年正式上班～之后便开Shi在#####银行工作至今。2004年8Yue下旬～单位要将原告调至龙南分理处～原告Qing求另行调换别的分理处。在2004年9月Chu～#####银行总行人事处田主任答复～Dan位研究研究再定～再通知原告～让原告回家Deng。原告2005年3月上旬再次到单位去找Shi～单位再次答复的还是等。原告无奈便提出Zhong裁～在仲裁阶段由于不熟悉程序规则～没有Chong分的举证～而导致了在程序上被驳回。现在～对本案发表代理意见如下:
Yi、原被告之间存在劳动关系事实清楚～没有Yi问。
在法庭调查阶段原告的第一组证据～人事局Bao道证、结合毕业证、结合毕业分配介绍信、Jie合被告单位的上岗证～结合证人证言等～该Zheng据组非常清楚的证明原告毕业后被#####银行接受形成劳动关系的事实～证人也证实Liao原告在1997年9月以来一直在大庆#####银行1
Gong作～没有间断过。8年的劳动关系的事实本Shen没有疑问。
Er、本案最关键的问题～就是劳动仲裁认定事Shi不清～适用的法律不当～因为在原告申请仲Cai之前劳动争议根本就没有发生。
Ben案劳动仲裁不是超过了时效～而是时效应在Shen请仲裁之日刚刚开始计算。仲裁提起之日即Wei劳动争议发生之日。知道或应当知道权益被Qin犯之日～应当从劳动者不满意单位的在家等Dai的答复开始计算～如果原告仍然愿意在家等Dai～那么劳动争议就没有发生。
Lao动部办公厅对《关于临时工的用工形式是否Cun在等问题的请示》的复函1996年10月9日劳办发(1996)215号.对劳动争Yi的发生有明确的解释。第3条规定～依据《Qi业劳动争议处理条例》第二十三条第二款的Gui定:“当事人因不可抗力或者有其他正当理You超过前款规定的申请仲裁时效的～仲裁委员Hui应当受理”。职工对开除或除名决定不服～Xiang用人单位(或上级领导机关)提出申诉～应Shu“有正当理由”～所以～职工对于用人单位(或上级领导机关)重新答复不服而申请仲裁De～重新答复的时间应视为“劳动争议发生之Ri.而本案有证人证实原告得到了单位的答复～光碟里门卫的录象与证人证言结合可以印证Yuan告找总行～总行也答复了。申诉之日～距离Da复之日～显然是没有过60天的。
Ling外～解除劳动合同应发给书面的解除劳动合Tong通知书～员工违纪比如说不服从安排或者自Dong离职～单位应做出书面的处理、处罚决定。Bei告证人证言即便属实的话～也仅仅是证明了Yuan告说过不另安排就不想干了的话～却没有一Ge人能够证实原告是自行离开单位的。根据举Zheng责任的分配～可以看出～被告并没有解除合Tong～只是拒绝为原2
Gao安排岗位而已。《最高人民法院关于解除劳Dong合同的劳动争议仲裁申请期限应当如何起算Wen题的批复》,法释?,,,,?,号,用人Dan位依据《中华人民共和国劳动法》第二十五Tiao第,四,项的规定解除劳动合同～与劳动者Fa生争议的～劳动者向劳动争议仲裁委员会申Qing仲裁的期限应当自收到解除劳动合同书面通Zhi之日起计算。解除劳动合同应当发书面通知De～就本案而言～没有书面通知～就是没有解Chu劳动合同。
Gen据《民事诉讼证据举证规则》第6条～在劳Dong争议纠纷案件中～因用人单位作出开除、除Ming、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计Suan劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的～You用人单位负举证责任。第5条～在合同纠纷An件中～解除、终止的一方当事人对引起合同Guan系变动的事实承担举证责任。本案被告用证Ren也仅佐证说原告曾说过不安排岗位就不干了De话～却没有直接证明原告就是因为不安排岗Wei而自行离开的。《规则》第73条～双方当Shi人对同一事实分别举出相反的证据～但都没You足够的依据否定对方证据的～人民法院应当Jie合案件情况判断。因证据的证明力无法判断Dao致争议事实难以认定的～人民法院应当依据Ju证责任分配的规则作出裁判。本案举证责任Zai单位～证据矛盾无法判断时按举正规则应支Chi原告的请求。
《劳动法》第26条规定～劳动者不Neng胜任工作的～用人单位可以解除劳动合同～Dan是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本Ren。本案当中原告于2004年8月被安排了Xin的岗位～那么如果说说原告不适应这个新的Gang位～单位可以培训或调整。在培3
Xun或调整之后～原告还是不能适应的话～单位Que实是有权利解除合同的～但是必须是应当书Mian通知。
Zong上～我认为劳动合同没有解除～劳动争议是Gang位的安排争议。
San、8年的劳动关系存续期间～被告没有依法Qian定劳动合同并造成了原告工资、社会保险等Fu利待遇的损失。
Xiang关法律依据如下:
Gen据《劳动法》第73条也对劳动者的社会保Xian做了强制性的法律规定，劳动者享受的社会Bao险金必须按时足额支付。
Bei告单位不签定劳动合同～使原告无法享受与“正式职工”一样的待遇的法律依据～根据《Lao动部办公厅关于单位不签定劳动合同～员工Yao求经济补偿问题的复函》规定～单位不签定Lao动合同给员工造成损失的～应依法补偿并赔Chang。赔偿的法律依据是～劳动部[1995]23号文件～即《违反《劳动法》有关劳动合Tong规定的赔偿办法》第2条规定～用人单位故Yi拖延不订立劳动合同～及违规、违约解除劳Dong合同的～应按应得工资支付劳动者并加付25%的经济赔偿费用。同时～依劳动部《违反He解除劳动合同的经济补偿办法》劳部发[1994]481号文件第3条的规定～单位克Kou拖欠工资的～除全额支付外～还需加发相当Yu工资报酬的25%的经济补偿金。第10条Gui定～解除时候没给经济补偿金的～应支付50%的额外经济补偿金。劳动法规也有规定～Jing济赔偿金和补偿金是并存的。
Bei告拒不签定劳动合同～导致原告自参加工作Yi来工资、社会保险的损失～同样工作却不能He同事们得一样的报酬。原告在此之前一4
Nian的平均工资仅近千元～依《民事诉讼证据规Ze》及《最高人民法院审理劳动争议案件的相Guan规定》～工资报酬减少是由用人单位举证的～单位不能举证证明的话～则应当依大庆上年Du职工平均工资1828元或银行业的上年度Ping均工资补发超过原告实际工资以上的部分～Dan位应给付少支付的工资并支付经济补偿、还You经济赔偿费用。
Da庆社会保险单位应负担工资的31.4%～Yang老保险是20%～医疗保险占8%～失业保Xian占2%～工伤保险占0.6%。
Dang然～原告最重要的诉讼请求是原告要求被告Qian定书面的劳动合同～并安排原告工作,补缴Ge项社会保险,补发多年来少支付的工资待遇,若被告不愿意继续履行劳动合同～而解除劳Dong合同的话～就应该给付解除劳动合同的经济Bu偿金～经济赔偿金。
Zong上～请求法院根据查明的事实～给予公正的Pan决。
Wo的意见完了～谢谢审判长。
代理人:陈山
Hei龙江金诺律师事务所律师
13836940700
2005年7月13日
Dai 理 词
Zun敬的审判长、审判员～黑龙江金诺律师事务Suo接受李某的委托～指派我作为其代理人～在Zhong国#####银行大庆分行上诉李某劳动纠Fen一案中代理参加诉讼。经查阅仲裁、一审案Juan～参加两次法庭调查～5
Liang审的举证、质证～现发表代理意见～首先再Yi次的叙述本案的事实经过。
Bei上诉人李某1996年毕业后分配到了大庆De中国#####银行工作至今。2004年8月下旬～单位要将被上诉人由八佰晌分理处Diao动至乘南分理处。被上诉人因个人原因不原Yi去而请求另行调换至别的分理处。在2004年9月初～#####银行总行人事处田主Ren答复～单位研究研究再定～再通知被上诉人～让被上诉人回家等。被上诉人这期间多次找Du是一样的答复～2005年3月上旬再次到Dan位去找时～单位再次答复的还是等。被上诉Ren无奈便提出仲裁～在仲裁阶段由于不熟悉程Xu规则～没有充分的举证～而导致了在程序上Bei驳回。现在～代理人对本案发表代理意见如Xia:
Yi、原被告之间劳动关系及工龄长短双方没有Yi义。
Er、一审判决认定事实清楚～对举证责任的分Pei合乎规则。
Shou先在事实的认定方面～认定劳动争议刚刚发Sheng是准确的。
Ben案的第一个劳动争议～即李某的第一个申诉Shi项的内容是岗位的安排与否。他是以劳动者Zi从知道单位不想安排的时候为开始。即05Nian3月单位再次告知被上诉人等待答复、等待Ling导层意见的时候。对被上诉人而言～一个所Wei的“临时工”她怎么就能知道单位压根就不Xiang要她了呢,她怎么就能知道自己的权益被侵Hai了呢～她不知道～她也没法知道。她仅仅能Zhi道单位一定会安排岗位～和原先答复她的一Yang。自她知道了单位就不想留她的时候～劳动Zheng议刚刚才开始产生。一审中原告举出了证人Zheng明单位多次答应安排工作、让原告在家等待Ling导层答复的事实。并结合#####银行门Wei的谈话～证明#####银行职6
Gong大都知道李某经常是为自己工作的事情找领Dao。试想一下～在单位还没研究决定没表态的Shi候哪个劳动者敢愿意去起诉～他还想不想干Liao,何况被上诉人申诉的第一条就是维持劳动Guan系。
Guan于仲裁时效～不服从安排就别干了是单位提Chu来的～而非劳动者本人的意思表示。根据劳Dong部办公厅对《关于临时工的用工形式是否存Zai等问题的请示》的复函1996年10月9Ri劳办发(1996)215号.对劳动争议De发生有明确的解释。第3条规定～依据《企Ye劳动争议处理条例》第二十三条第二款的规Ding:“当事人因不可抗力或者有其他正当理由Chao过前款规定的申请仲裁时效的～仲裁委员会Ying当受理”。职工对开除或除名决定不服～向Yong人单位(或上级领导机关)提出申诉～应属“有正当理由”～所以～职工对于用人单位(Huo上级领导机关)重新答复不服而申请仲裁的～重新答复的时间应视为“劳动争议发生之日.而本案有证人证实被上诉人得到了单位的答Fu～光碟里门卫的录象与证人证言结合可以印Zheng被上诉人找总行～总行也答复了。申诉之日～距离答复之日～显然是没有过60天的。
Qi次关于证据的判断和举证责任的分配。
Bei告证人是以单位员工的名义作证～却仅有自Ran人身份证明而没有单位职工身份的证明～依Fa不应当予以采信。证人身份即便属实的话～Jie除劳动合同不是一个证人就可以证实的问题～解除劳动合同应当由书面解除通知或处理决Ding。单位证人也仅仅是证明了被上诉人说过不Ling安排就不想干了的话～却没有一个人能够证Shi被上诉人是自行离开单位的。且赵彦与佟永Mei的证言矛盾～一个准确的说8月19日～一Ge准确的说8月15日、16日。田的证言因You利害关系且不能单独7
做证据是准确的。
Zai二审法庭调查中～被上诉人举出了大庆市社Hui保险事业管理局出具的书证～证明上诉人在04年10月份还在为被上诉人缴纳失业保险～证明上诉人一审出具伪证。假如～8月份人Du辞职了～档案取走了～你也没答应她安排工Zuo岗位～10月份你还交失业保险干什么,
Gen据《民事诉讼证据举证规则》第6条～在劳Dong争议纠纷案件中～因用人单位作出开除、除Ming、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计Suan劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的～You用人单位负举证责任。第5条～在合同纠纷An件中～解除、终止的一方当事人对引起合同Guan系变动的事实承担举证责任。《规则》第73条～双方当事人对同一事实分别举出相反的Zheng据～但都没有足够的依据否定对方证据的～Ren民法院应当结合案件情况判断。因证据的证Ming力无法判断导致争议事实难以认定的～人民Fa院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。Ben案举证责任在单位～证据矛盾无法判断时按Ju证规则应支持被上诉人的请求。
San、一审法律适用是准确的～法律依据如下。
1982年4月10日国务院《企业职工奖惩Tiao例》第11条规定～无正当理由不服从工作Fen配和调动的～经批评教育不改的～应当分别Qing况给予行政处分或者经济处罚。
“劳动人事部、国家经委、公安部、全国总工Hui关于贯彻实施《国营企业辞退违纪职工暂行Gui定》有关问题的通知”,
劳动部办公厅“劳动部办公厅关于企业职工Jiang惩程序问题的复函”,劳办力字?,,,,?,？号,,
8
“黑龙江省人民政府黑龙江省实施《国营企业Ci退违纪职工暂行规定》细则”等等规则都有Ming确的规定～对于不服从过安排和工作调动的Wei纪职工～经教育无效的～可以辞退。也可以Jie除劳动合同。而企业辞退职工不但必须形成Shu面材料后由厂长,经理,决定～而且企业应Tian写《辞退违纪职工登记表》一式四份～由企Ye存档～本人档案～企业主管部门和当地劳动Fu务公司各一份。表格样式由省劳动局统一制Fa。还规定了～企业解除劳动合同的～必须写Ming解除的理由。而且如果企业未按法规规定的Cheng序奖惩职工～有关部门可要求企业按照《企Ye职工奖惩条例》规定的程序和期限补正。
本案的一个法律观点是～上诉人坚持Ren为～职工自己主动解除劳动合同时单位是不Gei出书面证明的。如果自己解除劳动合同单位Bu给出书面证明～那么劳动者在自己辞职后怎Me去办理再就业的手续呢,《黑龙江省劳动合Tong管理规定》第31条～有着非常清楚的规定～终止或者解除劳动合同～用人单位应当向劳Dong者出具书面通知～并办理有关手续。而31Tiao之前的30条29条全部是劳动者单方解除Lao动合同的法定情形～也就是说31条至少包Kuo了劳动者自己解除合同单位是应当出具书面Zheng明的。
Zai二审中～被上诉人举出了上诉人单位的2005年6月29日的督导通报～#####银Xing是一家管理非常正规非常严格的企业～上诉Ren单位不但制订《中国#####银行规范化Guan理手册》～还有《中国#####银行黑龙Jiang分行关于规范员工从业行为并对相关责任人Chu理的暂行规定》～还有所谓的光银庆字[2003]286号文件。上诉人单位连迟到早Tui都在全行发布公告～管理不是一般的“规范”～那是相当“规范”。9
Er被上诉人不服从工作安排～这么样的事情～Zen么能没有书面“处理决定呢”,那更应该有Gong告。
Ben案就是一个不服从工作安排～不能适应工作Gang位的我题。《劳动法》第26条规定～劳动Zhe不能胜任工作的～用人单位可以解除劳动合Tong～但是应当提前三十日以书面形式通知劳动Zhe本人。
四、二审的举证
Dai理人认为上诉人已经无权再举证了～举证也Bu均属于新发现的证据。被上诉人也拒绝质证。
Wu、一审判决没有明确支持被上诉人的请求～Ye没有全部支持被上诉人的请求。
Yi审判决没有明确各项社会保险是自2004Nian9月开始补缴还是自工作以来开补缴。少发De工资除了2004年9月后还有自参加工作Yi来一直比同时工作的人少发的。请二审法院Yu以支持。
Wu、重复一下一审的法律观点～工作9年来因Bei告没有依法签定劳动合同并造成了被上诉人Gong资、社会保险等福利待遇的损失相关法律依Ju如下:
#####银行拖欠李某社会保险与擅自减少Li某工资是连续侵权～具有连续性。法律依据Zai答辩词里已有。
Gen据《劳动法》第73条也对劳动者的社会保Xian做了强制性的法律规定，劳动者享受的社会Bao险金必须按时足额支付。
Bei告单位不签定劳动合同～使被上诉人无法享Shou与“正式职工”一样的待遇的法律依据～根Ju《劳动部办公厅关于单位不签定劳动合同～Yuan工要求经济补偿问题的复函》规定～单位不Qian定劳动合同给员10
Gong造成损失的～应依法补偿并赔偿。
Pei偿的法律依据是～劳动部[1995]23Hao文件～即《违反《劳动法》有关劳动合同规Ding的赔偿办法》第2条规定～用人单位故意拖Yan不订立劳动合同～及违规、违约解除劳动合Tong的～应按应得工资支付劳动者并加付25%De经济赔偿费用。
Tong时～依劳动部《违反和解除劳动合同的经济Bu偿办法》劳部发[1994]481号文件Di3条的规定～单位克扣拖欠工资的～除全额Zhi付外～还需加发相当于工资报酬的25%的Jing济补偿金。第10条规定～解除时候没给经Ji补偿金的～应支付50%的额外经济补偿金。劳动法规也有规定～经济赔偿金和补偿金是Bing存的。
Bei告拒不签定劳动合同～导致被上诉人自参加Gong作以来工资、社会保险的损失～同样工作却Bu能和同事们得一样的报酬。被上诉人在此之Qian一年的平均工资仅近千元～依《民事诉讼证Ju规则》及《最高人民法院审理劳动争议案件De相关规定》～工资报酬减少是由用人单位举Zheng的～单位不能举证证明的话～则应当依大庆Shang年度职工平均工资1828元或银行业的上Nian度平均工资补发超过被上诉人实际工资以上De部分～单位应给付少支付的工资并支付经济Bu偿、还有经济赔偿费用。
Da庆社会保险单位应按照劳动者本人工资的31.4%负担～养老保险是20%～医疗保险Zhan8%～失业保险占2%～工伤保险占0.6%。
Dang然～被上诉人最重要的诉讼请求是被上诉人Yao求被告签定书面的劳动合同～并安排被上诉Ren工作,补缴各项社会保险,补发多年来少支Fu的工资待遇,若劳动合同无法继续履行～履Xing没有显示意义的11
Hua～请求法庭判决解除劳动合同的经济补偿金～经济赔偿金。
Zong上～请求法院根据查明的事实～给予公正的Pan决。
Wo的意见完了～谢谢审判长。
代理人:陈山
Hei龙江金诺律师事务所律师
Lv师:13836940700
2006年8月9日 12
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