知识产权法律保障制度研究

范文一：知识产权法律保障制度研究

名牌战略与知识产权法律保障制度研究(杨军著)

知识为社会发展的核心生产力已经成为共识，从这个意思上讲，人类的发展史就是知识的发展史。特别是在当今社会，创新性知识更是社会发展的加速器。知识产权是基于创造性智力成果和工商业标识依法产生的权利总称。

第一章:实施自主创新战略与知识产权制度

一、自主创新战略与知识产权制度包括如下三个方面:

1、知识产权制度为增强自主创新能力提供基本动力。科技创新是知识经济条件下企业应当具备的最基本特征。知识产权制度能够有效解决企业增强自主创新能力的内在动力问题。通过法律的设置于实施，发明创造的单位和个人可以依法在一定时间内享有其专利权，禁止其他人或单位使用，确保了发明者的特殊市场地位，而且通过出售或者授权专利，发明者可以得到丰厚的回报，这就更加激发了发明人或单位的创新热情，为企业增强自主创新能力提供动力。

2、知识产权制度为增强自主创新能力提供了法律环境。知识产权制度能够有效建构、协调各相关制度，通过有力的法律环境的创建，促进科技创新工作的顺利开展与自主创新能力的有效提升。

3、知识产权制度为增强自主创新能力提供丰富的信息资源。知识产权制度要求创造者在申请知识产权保护的同时，向社会公开自己的创造成果，而研究中如能得到充分的信息，会节约一半以上的时间和财力。

二、创新性省份建设和知识产权制度

江苏省于2006年4月决定率先将江苏建成创新性省份，于是江苏在最近几年无论从高新技术企业的数量和产值上还是专利申请数量上都遥遥领先中国其他省份，并且在GDP的增长上也处于全国领先的位置。

三、外国制造业知识产权保护及对我国的启示

1、完善知识产权法律，制定一系列配套制度

我国已成为世界第四大的制造业大国，并且还再飞速前进，我们被称为“世界工厂”，但是我们的制造业长期处于产业链的最底层，而像设计、专利这些高附加值的技术却被外国垄断。所以我们急需完善我们的法律保护制度。

2、政府加大对制造业知识产权的行政指导与扶植力度。

日本，韩国在创新科技方面的崛起过程中，政府起了很重要的作用。

3、加强对知识产权的开发与管理。

第二章:实施名牌战略与知识产权制度

一、名牌战略的继续实施与目标实现

1、发挥企业的主体作用，加强企业对名牌建设的重视，促进企业主动而全面地落实名牌战略。企业品牌建设之路永远没有终点。我国的许多企业，特别是中小企业面临个误区，认为自己目前的主要问题是生存问题，品牌是发展大之后的事情。实施上品牌与一切企业都有关，并不一定非得是大企业，只有重视品牌才能迅速壮大。现在的大企业在10年前也都是一些小企业～

2、进一步重视相关的法律法规建设

3、社会公众要提高品牌与质量认识，重视品牌，支持名牌战略的实施

二、实施名牌战略与知识产权制度

1、实施名牌战略必然需要知识产权法律制度的保障

2、实施名牌战略与相关法律制度概述。包括《商标法》《专利法》及其他法律法规。

第三章:名牌战略与商誉法律保护制度

一、名牌的实质性法律内涵---商誉。为什么,

二、商誉与商誉权

1、商誉权的法律属性。商誉权理解为知识产权(脑力智力产物，这是知识产权的固有产物)，但不排除一定情况下归入人格权(去也法人的名誉权)。

2、商誉权的法律特征(与知识产权比较)

(1)没有法定时间限制

(2)非确定的地域性

(3)非恒定的专有性

三、我国有关商誉的法律保护现状，一句话，很不完善。

四、从商誉角度看名牌的法律保护制度建设与完善

1、顺应国情

2、与知识产权法的法律相协调

3、把握知识产权完善的时机

4、加强国际交流

第四章:名牌战略与商业标识法律制度

一、论我国商标标识法律制度的完善

1、名牌战略与商业标识法律制度。随着市场经济的发展，品牌已经成为商品发展必须具备的市场竞争要素，已经成为国际竞争中一个国家实力的象征。“2008全球最佳品牌排行榜“中，中国无疑上榜，是典型的制造大国，品牌小国，而这已经影响到了我们参与的国际分工、获取国际贸易利益的能力。所以国家于90年代开始重视品牌战略。

2、相关法律现状:立法分散，系统性不够;失衡严重，存在法律漏洞:内容滞后，没适应商业标识发展需要;存在严重地区差异。

3、实施品牌战略下我国商业标识法律制度的完善思考

二、完善我国商号法律制度若干问题的思考

第五章:名牌战略与专利法律制度

品牌是企业自主创新能力的重要标志。是自主创新成果最有效的载体。没有技术创新的内核，就没有产品的公信力，品牌更无从建立。

一、名牌战略与专利制度的关系

1、品牌是企业自主创新能力的重要标志，因为品牌的竞争力归根到底是知识产权和核心技术的竞争，没有技术创新的内核，就没有产品的公信力，品牌更无从建立。 2、专利制度是名牌战略的保障

专利技术是决定品牌寿命的重要因素，品牌没有终身制，名牌的价值取决于它的市场信誉和公众认可度，也就是说名牌取决于市场而不是法律。当今社会科技日新月异，市场瞬息万变，只有领先市场的产品才能产生更大的利润，也才可以产生品牌效应。

专利权是名牌区的市区的市场份额的保证，因为专利权是一种合法的垄断权。 3、专利申请是维护品牌竞争优势的手段

由于专利天生具有的垄断性和排他性的特点，专利技术的拥有者可以在法定期间和地域范围内禁止他人生产制造其专利或使用其专利方法，从而维护其市场垄断地位。

二、修改后的专利法对名牌战略的促进作用

1、明确提高自主创新能力的立法宗旨，自主创新被提到新的高度。 2(提高专利授权标准，提升品牌的技术含金量:相对新颖改绝对新颖，提高外观设计的创

新要求

3、规范促进技术推广应用的具体措施。共同许可变为普通许可三、老字号企业的专利战略

1、自主创新战略

2、引进型创新

3、通过专利许可获得技术

第六章:名牌战略与标准化战略

一、标准化概述

一种标准的建立与统一会使社会经济的运作更加高效化，实际上这在我们现代化社会的成功

企业中可见一斑，这些企业制度规定让别人去追随、去遵循，使规则成为成功驾驭技术发展

方向的筹码(高通)。

当前特点

1、不平衡(发展中国家与发达国家)

2、目标和手段现代化

3、标准增加速度越来越快，涉及范围越来越广(国际标准组织ISO) 二、标准化战略在国际贸易的发展及其趋向，一句话:各国都很重视三、我国名牌战略背景下标准化战略剖析

1、对标准化战略的定位:掌握核心技术;用知识产权为技术护航 2、对标准化战略的一体建设

前期:宏观把握，预测前景

初期:科研的力度，对专利的及时申请

中期:进行专利评估

后期:标准建立后的管理维护战略

3、对标准化战略的综合使用

虽然我们正在努力向标准化迈进，但是在相当长的时间内，由于我们的国情决定我们还长期

处于“用标准”阶段。

熟练掌握技术，熟悉制度，为以后做准备。

四、名牌战略下标准化战略的推进

1、立足国情

2、强化自主创新

3、制定明确目标，积极应对国际标准壁垒，从而参与国际竞争 4、完善标准化法律政策环境，重视人才培养

第七章:名牌战略与其他知识产权法律问题

一、我国企业知识产权机构的现状及其影响

1、企业知识产权保护意识淡薄，知识产权纠纷频发。 2、企业知识产权管理存在缺陷，知识产权保护能力低下(景泰蓝) 3、企业知识产权使用效率低下，影响企业的整体发展二、驰名商标的反淡化问题研究(宾利)

范文二：科技进步中的知识产权保障制度探析

科技进步中的知识产权保障制度探析

科技创新论坛

(乔生李业青)科技进步中的知识产权保障制度探析科技进步中的知识产权保障制度探析

乔生李业青

(南京财经大学国际经济法研究所,江苏南京210046) 摘要:科技进步与知识产权保障的关系密不可分.我国知识产权保障制度建设在国

家,企业以及公众三个

层面都与科技进步的发展趋势不相适应,亟需国家政策的导向,企业竞争优势的建

立,知识产权人才的培养

以及公众知识产权习惯的造就等方面的完善改进. 关键词:科技进步;知识产权保障;完善

中图分类号:DF523文献标识码:A文章编号:1003—9945(2o09)04—00l3.04

国家综合实力最终源于该国的科技竞争力,而科技竞争力的较量归根结底是知识产权的竞争,其核心是科学技术的持续创新力,即科技进步.可以说,这是一个被反复论证的事实.我国是发展中国家,正处于全面实现工业化,向创新型国家转变的关键时期.如何在科技进步中完善知识产权保障制度,并研究制定国家和地区的知识产权战略及其切实可行的配套政策,有助于加快我国建设创新型国家的步伐,直接关系到国家的长兴久盛.本文从科技进步与知识产权保障制度二者的关系着手,探讨完善知识产权制度的相关问题.

一

,科技进步与知识产权保障制度的关系

知识产权保障制度是"随着商品经济和技术的发展而

出现的,是对人类智力成果及其相关成就的产生及应用进行调整的法律体系"…,它涉及到与科技有关的知识产权保护,管理,知识产权的立法,执法工作的加强和完善, 良好的知识产权法治环境和秩序,浓厚的知识产权理论研究氛围以及全民强烈的知识产权意识.科技进步与知识产权保障制度之间的互动关系主要反映在以下几个方面. (一)科技进步对知识产权保障制度的作用

从知识产权制度的发展历史过程来看,它是随着机器化大生产的出现而产生,并在产业革命和科学革命,技术革命中不断完善发展的,尤其是"二十世纪后,以计算机和通讯技术为基础的信息革命,使得知识逐渐代替权力和资本成为最重要的社会力量.这样,科学技术对社会的影响就不仅是直接的,而且是深刻和广泛的.它不仅带来物质层面的普遍繁荣和社会的变革与进步,而且深刻地影响着国家的政治体制和社会结构"l2l.科技进步不断更新旧的知识产权体系,推动知识产权保障制度在调整范围,保护期限,保护力度等方面的变革.

1.科技的进步及其发展是知识产权保障制度的一般基础知识产权保障制度这样一种调整机制经历了由不完整的自发习惯保护到体系化的自觉法制保护的发展过程,而这一过程同时也是"人类对自然,社会和人自身的认识由自发到自觉并不断系统化的过程"_3],这一过程促成了知识产权保障制度的产生并不断发展的基础.可以这样说, 知识产权保障制度的"理性化,形式化和技术化借助科学理性和技术理性的渗透性影响"而更凸显其实证精神. 收稿日期:2009一O3—10;修回日期:2009.O6.26 基金项目:2()(】8年度江苏省软科学研究计划"科技进步中的知识产权促进与保障

制度研究''(BR2008O47).

作者简介:乔生(1952一),男,汉族,广东普宁人,南京财经大学国际经济法研究所教

授,研究方向为知识产权法.李业青(1983一),男,汉族,河南濮阳人,南京财经大学2()07级国际法学研究生. 13

科技与法律

ScienceTeehn0l0gy8dL爨vnl8.{N042?9

2.科技的进步及其发展不断扩大知识产权保障制度的调整范围

科技的进步使人类的生活方式和人类社会的组织结构产生了翻天覆地的变化,也导致原有社会关系的改变和新社会关系的产生,这必然使知识产权保障制度的调整范围不断扩大.科技成果的商业化运作使知识产权的保护范围从最早的专利到商标,版权领域再到现今的计算机软件, 网络,基因技术等领域,于是域名权,数据库权利,信息网络传播权,商品化权等许多新权利也应运而生,而且呈现出愈演愈烈的蓬勃之势.

3.科技的进步及其发展推动知识产权保障制度的国际化知识产权保障制度最早是局限于一国范围之内的,随着以商品经济为载体的地区经济一体化和经济全球化趋势的加剧,世界范围内的知识产权贸易也不断扩大,保障知识产权突破国界限制已属必然,许多地区性,世界性的知识产权条约,规则也相继制定."目前,已经缔结的世界性知识产权国际条约近30个,地区性知识产权条约主要有欧盟,北美《自由贸易协定》,法语非洲国家的班吉协定》等.1967年,世界知识产权组织建立,表明知识产权保护全面走向国际化和国际规范化."l】IP

(二)知识产权保障制度对科技进步的作用

知识产权保障制度是由知识产权法来确认和维护的, 知识产权的存在必然与良善的法律制度联系在一起,可以说,知识产权保障制度实质上是一种法律机制.近代以

前,科技活动很少受到法律规制,随着科技活动的社会化,普遍化,复杂化,逐渐产生国家干预和法律调整的必要.

科学技术是双刃剑.宏观上,科技在造福人类的同时也可能产生危害人类的结果,为了趋利避害,必须通过法律,国家的政策对技术的开发,应用给予必要的规范, 如对核能技术,克隆技术等现代高科技的商业化使用进行限制.微观上,知识产权保障制度提高了侵权人的侵权成本,适当延长了竞争者进入市场的时间差,保障了创新开发者的利益回收,有利于科技的可持续发展. 另外,从发展的眼光来看,知识产权保障制度对科技进步的作用既有积极的一面,也有消极的影响,比如对知识产权的滥用,谋取滥用市场力量的支配地位,对知识产权自由贸易规定过高的保护,提高了技术及知识产权交易成本,妨碍了技术的后续改进和进步.必须辩证看待,把握尺度,不能顾此失彼,有所偏倚.

二,我国科技进步中的知识产权保障现状

(一)国家层面

"知识产权制度是一个社会政策的工具".对哪些知识赋予产权保护,如何保护知识产权,是一个国家根据历史,现实以及未来发展需要所作出的制度安排和政策定位.当今世界,知识产权已成为各国在全球范围内的重大利益角逐点,成为国际政治,经济,文化的重要交往工具,成为国际经济新秩序的重要组成部分.而产权化的知识所形成的无形资产,构成了知识资本,将创新成果从科技优势转化为市场竞争优势,是创新型国家的有力支撑. 我国一直高度重视和加强知识产权保障工作,2005年更是把知识产权工作提升到国家战略的高度『5J,知识产权各方面都取得了长足进步.但从相关统计数据看,在知识

产权方面,我国与创新型国家仍有较大差距.以专利为例,2o02年至2006年,我国在世界创新能力排名中位居第 59位.2o06年我国在国外获得的专利仅占有效国际专利的 2%.我国目前的每百万人专利申请数是51件,大大低于每百万人148件专利申请的世界平均数,甚至少于印度;每十亿美元GDP的专利申请数为9.4件,低于19件的世界平均数;专利申请与研究开发投入比例系数为0.78(韩国,日本分别为4.60和3.49),低于O.8l的世界平均水平.除自身科技创新力量薄弱的实情之外,也从另一方面表明我国在知识产权保障制度方面仍有欠缺.

(二)企业层面

知识产权是企业生存和发展的重大战略资源,是生产力的体现,其作用"在很多情况下已经显得比设备,资金更加重要"l7J,利用知识产权进行市场竞争已经成为常态『7_如.但是,我国企业的知识产权保障水平与国外发达国家相比,还处在一个相对低的阶段.从某种意义上讲, 知识产权问题已成为制约企业发展壮大的一大瓶颈.问题主要表现在:一是企业技术创新能力弱,专利申请量少; 二是支柱产业技术来源大多依赖外国,拥用自主知识产权的核心技术少;三是高新技术企业知识产权数量少,还不足以形成核心竞争力;四是市场快速反应能力差,新产品推出速度慢,即使推出新产品也不注意申请专利保护. (三)公众层面

我国社会公众对知识产权的认知理解,如对盗版,假 http://wwwcIastorgcn 冒等涉及知识产权侵权现象的表面态度与实际行为往往相悖,这直接导致群体性侵权行为有增无减,社会整体尊重

,购买知识产权行为方面一直未有明显改善.以盗版为例书籍,音像或者电脑软件等盗版制品,经济成本与性价比

因素是最主要原因.}5JP"但是,除了公众知识产权意识有待提高之外,我国在知识产权执法力度,着力点以及治理方法上仍有待改进,不能仅仅靠"运动式","专项行动式"的行政执法手段整肃侵权.尽管其具有立竿见影的效果,但整治过后往往死灰复燃,以至形成成本高而效率低下的知识产权执法怪圈.

三,我国科技进步中知识产权保障制度的完善 (一)知识产权的政策导向

知识产权拥有量是一个国家或地区国际竞争力的具体体现,自主知识产权是衡量科技创新产出的关键指标.各国实践证明,知识产权与自主创新呈正比关系,不同时期,不同行业,不同地区,应在国家法律的框架下,制定符合本地区发展战略和实际需求的知识产权政策,为经济科技发展创造良好环境.鼓励自主创新,完善国家创新体系应成为我国知识产权保障制度的政策导向,而不是政治意志.

然而,鼓励自主创新并不意味着一定要依赖愈来愈强的知识产权保障制度,科技进步与知识产权保障有着微妙的客观的互动关系.其实道理很简单:最不发达国家几乎没有创新能力,不存在什么知识产权保障制度;当收入和技术能力达到中等水平之后,国家倾向于采用弱保护的政策,但其创新的主要精力仍放在模仿上;当收入和技术能力达到发达水平后,才开始重视知识产权的保障.我国的技术创新体系实际上需要一个更开放更完善的国家创新体系的支撑.制度设计和功能是决定创新体系效率的关键. 知识产权保障水平已经成为创新体系必须面临的外在客观因素.但是TRIPs相当灵活的规定也给我国的制度和政策定向提供了契机.我国创新体系的建设就是要根据本国情况,以知识产权为政策工具,灵活协调创新体系中各制

度,各主体问的关系,营造良好的合作性竞争环境,激励创新,管理创新成果,实现国家经济的自主和繁荣.『5】P. 另外,我国在完善知识产权保障制度的过程中还需正确处理国内与国外的关系.一方面,我国鼓励科研开发与促进科技传播,从兼顾个人利益和社会利益的要求出发, 科技创新论坛

(乔生李业青)科技进步中的知识产权保障制度探析实现两者之间的平衡,真正发挥其应有的保障科技进步和促进经济发展的作用;另一方面,遵守并推动国际知识产权保障制度的建立和完善,从我国自身的国情实践出发, 既不因过分保护发达国家的知识产权而给本国的科技进步和经济发展造成严重障碍,也不姑息纵容本国的知识产权侵权行为,以使我国成为名符其实的创新型强国. (二)企业竞争优势的建立

"知识产权可以帮助企业以各种方式赢得竞争优势, 在这些方式中,以下三种最为重要,即提供现有的领先技术,保护品牌和协助建立行业标准.联合使用专利和商标有助于保持基于知识产权的竞争优势."【8]要尽快发挥知识产权保障制度在企业科技进步中的作用,必须从以下几点人手.

首先,通过技术创新,人才引进,或者在技术引进的基础上再研发,努力形成自主知识产权;要以市场为导向,树立品牌意识,加大投入,在扶持原有品牌做大做强的同时,进一步培育一批具有自主知识产权,科技含量高的新产品,新品牌;强化专利战略意识,把知识产权贯穿于技术创新的全过程,把知识产权战略与企业经营管理战略结合起来,不断提高企业核心竞争力.

其次,建立知识产权要素参与分配的激励机制.知识产权作为一种重要的生产要素,应根据其转让许可,人股

和实施等不同形式,制定出切实可行的知识产权参与分配制度,并认真加以实施.

再者,企业要树立全方位保护的意识.企业要根据不同创新技术及产品的特点,采取合适的知识产权保护策略.比如,对于能够申请专利的发明创造要及时申请,能够用技术秘密保护的技术要有管理手段和措施.总之,要利用知识产权保护的各种形式和途径来全方位地保护自己的研发成果.

(三)知识产权人才的培养

没有高素质的知识产权人才,谈知识产权保障都是空中楼阁.可以说,未来世界知识产权保障的实质在于知识产权人才的可持续性经营与更生.从这个意义上说,我国知识产权人才的科学培养与优化使用事关我国自主创新之路的成败.

如何培养我国的知识产权人才,不少专家学者们都有深入研究.陶鑫良教授的观点较有代表性,他指出:"我国应当突击性地规模培养知识产权应急人才,一是应对 15

科技与法律

SeieceTechOl0ClVa『1dL『.l80N(3曩,2009 涉外知识产权纠纷与诉讼的知识产权应急法务人才,二是打造自主核心技术和自主驰名品牌的知识产权应急经营人才."另外,"我国还应大量培养知识产权技术管理类应用人才,少量培养知识产权理论研究人才和高端人才,注重培养有法律背景的知识产权经营管理人才."l5_..一方面,这是我国"人世"进入"后保护期"所面临的迫切形势要求,本身良好的诉求是无可厚非的;但另一方面, 这样"头疼医头,脚疼医脚"的应急式补救终不是长远之计,而且急功近利的刻意追求的结果不见得便是最优选.

笔者认为,可以借鉴国外法学教育的培养模式,要求学生必须有理工,管理学,经济学或者法学专业的知识背景,此类本科毕业后才可以报考知识产权专业.在适当的时候还可以设立类似"MBA(工商管理硕士)"的知识产权专业硕士,以此逐渐形成一种知识产权人才培养的长效机制.上海大学推出的"理工本科/法学双学科/知识产权法硕士"的"2+2+3"的本硕连读知识产权人才培养新模式,就不失为一种有益尝试.

(四)公民知识产权习?愤的造就

公民知识产权习惯的造就就如同公民法律信仰的形成,这需要一个由传统思维向现代知识转型的过程. 1.良好的知识产权秩序必须以社会整体对知识产权文化的认同和文明素质的提高为前提[lP4. 在中国的传统文化里,崇尚的是一种知识共享的价值观,它与知识产权制度的理念是相悖的.因此,我国在实施知识产权保障,仅仅依靠法的强制性是不行的."徒法不足以自徙",我们必须通过提高全社会尊重知识产权的意识,进而内化的影响其行为,才能使群体性侵权行为逐渐过渡为一种尊重知识产权的群体性习惯. 2.努力降低知识产权产品成本,健全知识产权市场管理,形成知识产权发展的利益平衡机制

我国是一个发展中大国,公众消费水平与欧美发达国家仍有相当大的差距,这一国情决定了我国公众日益增长的消费渴求与产品价格过高之间的矛盾愈演愈烈.以软件产品为例,一整套正版的软件少则几百元,多则几千上万元,这与公众的经济情况是极不相称的.而盗版产品相比之下,一方面价位不高,公众购买力可以承受;另一方面,质量与正版产品差别不大,公众购买的心理预期轻易满足.因此,知识产权的保障还要考虑到公众的消费承受

力以及合理使用的要求,完善双方之间的利益平衡机制. 16

这就要求知识产权的创造,管理以及转化过程的相关政策和法律制度的内部协调,尤其是注重法律规范,政策措施和市场规律的一致性,加速技术的商业化转移,降低研发成本,使知识产权所有者和公众最终形成和谐共赢的局面.可以说,在利益激励下,公众知识产权习惯的迅速形成更具稳定性.

3.坚决查处和制裁各种知识产权侵权行为,形成知识产权保障制度的长效机制

一

方面,切实抓好知识产权宣传普及工作,提高社会公众的知识产权法律意识;另一方面,积极加强与司法机关和知识产权行政执法机关的密切配合,共同营造有利于科技进步的知识产权法治环境,将整治侵犯知识产权侵权行为制度化,以此引导公众养成尊重知识产权的习惯. 总之,一国知识产权保障制度的形成不仅仅在于前景的崇高远大,更在于过程的至利至益.其间需要国家的政治理性,需要企业的自强不息,需要学界的因势利导,更需要民众的理解配合.然而,笔者相信,我国的知识产权保障制度是动态的,发展的,有生气的,正如无价土地上的一幢简单房合,任何改进都是增值和裨益,这已经足够.豳

参考文献:

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范文三：科技进步中的知识产权保障制度探析

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技进步中的知识产权保障制度探析?

科技进步中的知识产权保障制度探析

乔生李业青

(南京财经大学国际经济法研究所，江苏南京210046) 粼戳瓣瓣罐蘩獭馘瀚黪獬豁鞭黼鬻麟燃嚣霉黼鬻攀戮鬻涨硪雕罄糕辫静鞣黼黼骥黧瓣戮群辫黝鞣瓣镕黎,黔端瓣躺麟瓣戮瀚骥端蹶黪骥燃辫舔辫瓣磷瓣辫瓣群簿戮辫赠瓣懋签粼瀚黝翻黪燃蕊嚣翳麟群鬻瓣辫勰辫蒸?獬辫鬻黼辫霸辫i《疆禺摘要:科技进步与知识产权保障的关系密不可分。我国知识产权保障制度建设在国家、企业以及公众三个层面都与科技进步的发展趋势不相适应，亟需国家政策的导向、企业竞争优势的建立、知识产权人才的培养以及公众知识产权习惯的造就等方面的完善改进。

关键词:科技进步;知识产权保障;完善文献标识码:A 中图分类号:DF523 文章编号:1003-9945(2009)04-ool3—04 瓣。铲^“?，《嬲,?辅穗拣瓣《?澎黪然瓣黼藜然虢戮鬟鎏爨戮黪黼群霪?黧畿辫醚戮虢镳鹣燃@瓣糍瀚徽黼黪鬻燃戮瓣戮然熬黼舔糍熬缀麟藏凌鞴鹣麟瓣辘鳓鹱鬻瓣缴麓懿壤搿辫鳓魏酾高蕊端麴翡豳勰嬲馥壤曛豳嚣鳓糯蕊辫嘲黼藤躐鞠豁魏黧蕾自翻国家综合实力最终源于该国的科技竞争力，而科技竞 (一)科技进步对知识产权保障制度的作用争力的较量

从知识产权制度的发展历史过程来看，它是随着机器归根结底是知识产权的竞争，其核心是科学技化大生产的出现而产生，并在产业革命和科学革命、技术术的持续创新力，即科技进步。可以说，这是,个被反复革命中不断完善发展的，尤其是“二十世纪后，以计算机论证的事实。我国是发展中国家，正处于全面实现工业和通讯技术为基础的信息革命，使得知识逐渐代替权力和化、向创新型国家转变的关键时期。如何在科技进步中完

资本成为最重要的社会力量。这样，科学技术对社会的影善知识产权保障制度，并研究制定国家和地区的知识产权响就不仅是直接的，而且是深刻和广泛的。它不仅带来物战略及其切实可行的配套政策，有助于加快我国建设创新质层面的普遍繁荣和社会的变革与进步，而且深刻地影响型国家的步伐，直接关系到国家的长兴久盛。本文从科技着国家的政治体制和社会结构”【2】。科技进步不断更新旧进步与知识产权保障制度二者的关系着手，探讨完善知识的知识产权体系，推动知识产权保障制度在调整范围、保产权制度的相关问题。

护期限、保护力度等方面的变革。一(科技进步与知识产权保障制度的关系 1(科技的进步及其发展是知识产权保障制度的一般基础知识产权保障制度是“随着商品经济和技术的发展而知识产权保障制度这样一种调整机制经历了由不完整的自发习惯保护到体系化的自觉法制保护的发展过程，而出现的，是对人类智力成果及其相关成就的产生及应用进行调整的法律体系” P4，它涉及到与科技有关的知识产权这一过程同时也是“人类对自然、社会和人自身的认识由

保护、管理，知识产权的立法、执法工作的加强和完善，自发到自觉并不断系统化的过程”13】，这一过程促成了知良好的知识产权法洽环境和秩序，浓厚的知识产权理论研识产权保障制度的产生并不断发展的基础。可以这样说，究氛围以及全民强烈的知识产权意识。科技进步与知识产知识产权保障制度的“理性化、形式化和技术化借助科学权保障制度之间的互动关系主要反映在以下几个方面。理性和技术理性的渗透性影响”刚而更凸显其实证精神。

收稿日期:2009一03-lO;修回日期:2009一06—26 基金项目:2008年度江苏省软科学研究计划。科技进步中的知识产权促进与保障制度研万方数据究”(BR2008047)。作者简介:乔生(1952一)，男，汉族，广东普宁人，南京财经大学国际经济法研究所教授，研究方向为知识产权法。李业青(1983一)，男，汉族，河

科技与法律

Science and Law v01(80，No(4，2009 TechnoIogy

握尺度，不能顾此失彼、有所偏倚。2(科技的进步及其发展不断扩大知识产权保障制度的

调整范围二(我国科技进步中的知识产权保障现状科技的进步使人类的生活方式和人类社会的组织结构 (一)国家层面产生了翻天覆地的变化，也导致原有社会关系的改变和新 “知识产权制度是一个社会政策的工具”【4】。对哪些社会关系的产生，这必然使知识产权保障制度的调整范围知识赋予产权保护，如何保护知识产权，是一个国家根据不断扩大。科技成果的商业化运作使知识产权的保护范围历史、现实以及未来发展需要所作出的制度安排和政策定从最早的专利到商标(版权领域再到现今的计算机软件、位。当今世界，知识产权已成为各国在全球范围内的重大网络、基因技术等领域，于是域名权、数据库权利、信息利益角逐点，成为国际政治、经济、文化的重要交往工网络传播权、商品化权等许多新权利也应运而生，而且呈具，成为国际经济新秩序的重要组成部分。而产权化的知现出愈演愈烈的蓬勃之势。

识所形成的无形资产，构成了知识资本，将创新成果从科 3(科技的进步及其发展推动知识产权保障制度的国际化技优势转化为市场竞争优势，是创新型国家的有力支撑。知识产权保障制度最早是局限于一国范围之内的，随我国一直高度重视和加强知识产权保障工作，2005年着以商品经济为载体的地区经济一体化和经济全球化趋势更是把知识产权工作提升到国家战略的高度【5】，知识产权的加剧，世界范围内的知识产权贸易也不断扩大，保障知各方面都取得了长足进步。但从相关统计数据看，在知识识产权突破国界限制已属必然，许多地区性、世界性的知产权方面，我国与创新型国家仍有较大差距。以专利为识产权条约、规则也相继制定。 “目前，已经缔结的世界例，2002年至2006年，我国在世界创新能力排名中位居性知识产权国际条约近30个，地区性知识产权条约主要有59位。2006年我国在国外获得的专利仅占有效国际专第欧盟、北美((自由贸易协定》，法语非洲国家的((班吉协利的 2,。我国目前的每百万人专利申请数是5 1件，大大低于每定》等。1967年，世界知识产权组织建立，表明知识产权百万人148件专利申请的世界平均数，甚至少于印度，保护全面走向国际化和国际规范化。”川阳十亿美元GDP的专利申请数为9(4件，低于19件的世界平均每 (二)知识产权保障制度对科技进步的作用数，专利申请与研究开发投入比例系数为0(78(韩国、日知知识产权保障制度是由知识产权法来确认和维护的，本分别为4(60和3(49)，低于0(8l的世界平均水平。【6】除自识产权的存在必然与良善的法律制度联系在一起，可以身科技创新力量薄弱的实情之外，也从另一方面表明我国说，知识产权保障制度实质上是一种法律机制。近代以

在知识产权保障制度方面仍有欠缺。前，科技活动很少受到法律规制，随着科技活动的社会 (二)企业层面化、普遍化、复杂化，逐渐产生国家干预和法律调整的必

知识产权是企业生存和发展的重大战略资源，是生产要。力的体现，其作用“在很多情况下已经显得比设备、资金科学技术是双刃剑。宏观上，科技在造福人类的同时更加重要”【71P29，利用知识产权进行市场竞争已经成为常也可能产生危害人类的结果，为了趋利避害，必须通过法态【7】脚。o。但是，我国企业的知识产权保障水平与国外发达律、国家的政策对技术的开发、应用给予必要的规范，国家相比，还处在一个相对低的阶段。从某种意义上讲，如对核能技术、克隆技术等现代高科技的商业化使用进行知识产权问题已成为制约企业发展壮大的一大瓶颈。问题限制。微观上，知识产权保障制度提高了侵权人的侵权成主要表现在:一是企业技术创新能力弱，专利申请量少。本，适当延长了竞争者进入市场的时间差，保障了创新开二是支柱产业技术来源大多依赖外国，拥用自主知识产权发者的利益回收，有利于科技的可持续发展。的核心技术少;三是高新技术企业知识产权数量少，还不另外，从发展的眼光来看，知识产权保障制度对科技

足以形成核心竞争力，四是市场快速反应能力差，新产品进步的作用既有积极的一面，也有消极的影响，比如对知

推出速度慢，即使推出新产品也不注意申请专利保护。权识产权的滥用，谋取滥用市场力量的支配地位，对知识产 (三)公众层面成本，妨碍了技术的后续改进和进步。自由贸易规定过高的保护，提高了技术及知识产权交易我国社会公众对知识产权的认知理解，如对盗版、假必须辩证看待、把 14 万方数据 http:,,wWW cIaSt明(?

科技创新论坛

(乔生李业青)科技进步中的知识产枞保障制度探析

冒等涉及知识产权侵权现象的表面态度与实际行为往往相实现两者之间的平衡，真正发挥其应有的保障科技进步和促进经济发展的作用，另一方面，遵守并推动国际知识产悖，这直接导致群体性侵权行为有增无减，社会整体尊重权保障制度的建立和完善，从我国自身的国情实践出发，知识产权行为方面一直未有明显改善。以盗版为例，购买既不因过分保护发达国家的知识产权而给本国的科技进步书籍、音像或者电脑软件等盗版制品，经济成本与性价比和经济发展造成严重障碍，也不姑息纵容本国的知识产权因素是最主要原因。【51“17但是，除了公众知识产权意识有侵权行为，以使我国成为名符其实的创新型强国。待提高之外，我国在知识产权执法力度、着力点以及治理

(二)企业竞争优势的建立 “专项行动方法上仍有待改进，不能仅仅靠“运动式”、式”的行政执法手段整肃侵

“知识产权可以帮助企业以各种方式赢得竞争优势，权。尽管其具有立竿见影的效在这些方式中，以下三种最为重要，即提供现有的领先技果，但整治过后往往死灰复燃，以至形成成本高而效率低术，保护品牌和协助建立行业标准。联合使用专利和商标下的知识产权执法怪圈。

有助于保持基于知识产权的竞争优势。”(81要尽快发挥知三。我国科技进步中知识产权保障制度的完善识产权保障制度在企业科技进步中的作用，必须从以下几 (一)知识产权的政策导向点人手。知识产权拥有量是一个国家或地区国际竞争力的具体首先，通过技术创新、人才引进，或者在技术引进的体现，自主知识产权是衡量科技创新产出的关键指标。各基础上再研发，努力形成自主知识产权;要以市场为导国实践证明，知识产权与自主创新呈正比关系，不同时向，树立品牌意识，加大投入，在扶持原有品牌做大做强期、不同行业，不同地区，应在国家法律的框架下，制定的同时，进一步培育一批具有自主知识产权、科技含量高符合本地区发展战略和实际需求的知识产权政策，为经济的新产品、新品牌;强化专利战略意识，把知识产权贯穿科技发展创造良好环境。鼓励自主创新、完善国家创新体于技术创新的全过程，把知识产权战略与企业经营管理战系应成为我国知识产权保障制度的政策导向，而不是政治略结合起来，不断提高企业核心竞争力。

意志。其次，建立知识产权要素参与分配的激励机制。知识然而，鼓励自主创新并不意味着一定要依赖愈来愈强产权作为一种重要的生产要素，应根据其转让许可、人股

和实施等不同形式，制定出切实可行的知识产权参与分配的知识产权保障制度，科技进步与知识产权保障有着微妙

没有创新能力，不存在什么知识产制度，并认真加以实施。的客观的互动关系。其实道理很简单:最不发达国家几乎再者，企业要树立全方位保护的意识。企业要根据不权保障制度;当收入和同创新技术及产品的特点，采取合适的知识产权保护策技术能力达到中等水平之后，国家倾向于采用弱保护的政略。比如，对于能够申请专利的发明创造要及时申请，能策，但其创新的主要精力仍放在模仿上;当收入和技术能够用技术秘密保护的技术要有管理手段和措施。总之，要力达到发达水平后，才开始重视知识产权的保障。我国的利用知识产权保护的各种形式和途径来全方位地保护自己技术创新体系实际上需要一个更开放更完善的国家创新体系的支撑。制度设计和功能是决定创新体系效率的关键。知识产权保障水平已经成为创新体系必须面的研发成果。 (三)知识产权人才的培养临的外在客观因素。但是TRIPS相当灵活的规定也给我国的制度和政没有高素质的知识产权人才，谈知识产权保障都是中楼阁。可以说，未来世界知识产权保障的实质在于策定向提供了契机。我国创新体系的建设就是要根据本国空产权人才的可持续性经营与更生。从这个意义上说，情况，以知识产权为政策工具，灵活协调创新体系中各制知识知识产权人才的科学培养与优化使用事关我国自主创度、各主体间的关系，营造良好的合作性竞争环境，激励我国创新，管理创新成果，实现国家经济的自主和繁荣。【5妒珥232 路的成败。新之

另外，我国在完善知识产权保障制度的过程中还需正如何培养我国的知识产权人才，不少专家学者们都有

深入研究。陶鑫良教授的观点较有代表性，他指出: “我确处理国内与国外的关系。一方面，我国鼓励科研开发与促进科技传播，从兼顾个人利益和社会利益的要求出发，国应当突击性地规模培养知识产权应急人才，一是应对 15

万方数据

1慧急景而丽

涉外知识产权纠纷与诉讼的知识产权应急法务人才，二是这就要求知识产权的创造、管理以及转化过程的相关政打造自主核心技术和自主驰名品牌的知识产权应急经营人策和法律制度的内部协调，尤其是注重法律规范、政策措

才。”另外， “我国还应大量培养知识产权技术管理类应施和市场规律的一致性，加速技术的商业化转移，降低研

发成本，使知识产权所有者和公众最终形成和谐共赢的局用人才，少量培养知识产权理论研究人才和高端人才，注

重培养有法律背景的知识产权经营管理人才。”蹬】 P248。250一面。可以说，在利益激励下，公众知识产权习惯的迅速形

成更具稳定性。形势要求，本身良好的诉求是无可厚非的;方面，这是我国“人世”进入“后保护期”所面临的迫切 3(坚决查处和制裁各种知识产权侵权行为，形成知识这但另一方面，产权保障制度的长效机制计，而且急功近利的刻意追求的样“头疼医头，脚疼医脚”的应急式补救终不是长远之一方面，切实抓好知识产权宣传普及工作，提高社会结果不见得便是最优选。笔者认为，可以借鉴国外法学教育的培养模式，要求公众的知识产权法律意识，另一方面，积极加强与司法机

关和知识产权行政执法机关的密切配合，共同营造有利于学生必须有理工、管理学、经济学或者法学专业的知识背

科技进步的知识产权法治环境，将整治侵犯知识产权侵权景，此类本科毕业后才可以报考知识产权专业。在适当的

行为制度化，以此引导公众养成尊重知识产权的习惯。产时候还可以设立类似“MBA(工商管理硕士)”的知识总之，一国知识产权保障制度的形成不仅仅在于前景权专业硕士，以此逐渐形成一种知识产权人才培养的长效机制。上海大学推出的“理工本科,法学双学科,知识产的崇高远大，更在于过程的至利至益。其间需要国家的政

权法硕士”的“2+2+3”的本硕连读知识产权人才培养治理性，需要企业的自强不息，需要学界的因势利导，更新模式，就不失为一种有益尝试。需要民众的理解配合。然而，笔者相信，我国的知识产权 (四)公民知识产权习惯的造就保障制度是动态的、发展的、有生气的，正如无价土地上公民知识产权习惯的造就就如同公民法律信仰的形的一幢简单房合，任何改进都是增值和裨益，这已经足

成，这需要一个由传统思维向现代知识转型的过程。够。皿

1(良好的知识产权秩序必须以社会整体对知识产权文化的认同和

文明素质的提高为前提【5JP4鸺参考文献:

在中国的传统文化里，崇尚的是一种知识共享的价值 [1】张平(技术创新中的知识产权保护评价——实证分析与理论研讨[M](北京:知识产权出版社，2004( 观，它与知识产权制度的理念是相悖的。因此，我国在实施知识产权保障，仅【2】f英】J(D(贝尔纳(科学的社会功能[M】(陈体方，译(北京:商务 “徒法仅依靠法的强制性是不行的。书馆，1982:61(印不足以自徙”，我们必须通过提高全社会尊重知识产权的 [3】张文显(法理学[M】(2版(北京:高等教育出版社，2003:487( 意识，进而内化的影响其行为，才能使群体性侵权行为逐【4】刘华(知识产权制度的理性与绩效分析[M】(北京:中国社会渐过渡为一种尊重知识产权的群体性习惯。科学出版社，2004:46( 2(努力降低知识产权产品成本，健全知识产权市场管【5】吴汉东(中国知识产权蓝皮书(2005-2006)【M】(北京:北京大理，形成知识产权发展的利益平衡机制学出版社，2007:29( 我国是一个发展中大国，公众消费水平与欧美发达国 [6】吴坚(科技竞争力较量归根结底是知识产权的竞争——浅家仍有相当大的差距，这一国情决定了我国公众日益增长谈科技创新与知识产权的关耕J】(今日科技，2007，(10):37( 的消【7】郑成思(知识产权论【M】(3版(北京:法律出版社，2007( 件产费渴求与产品价格过高之间的矛盾愈演愈烈。以软【8】马库斯刊特兹格(知识产权的战略管理【J】(崔文杰，译(经济资品为例，一整套正版的软件少则几百元，多则几千上料译丛，2005，(1):万元，这与公众的经济情况是极不相称的。而盗版产品相 30( 比之下，一方面价位不高，公众购买力可以承受。另一方面，质量与正版

产品差别不大，公众购买的心理预期轻易满足。因此，知识产权的保障还要考虑到公众的消费承受

力以及合理使用的要求，完善双方之间的利益平衡机制。

1 6 万方数据 cfast cnhccp:,,www org

范文四：技术创新的知识产权保障制度探析

技术创新的知识产权保障制度探析

赵志强,杨建飞

摘要 ,技术创新是知识产权形成的基础 ,知识产权是技术创新的保障。技术创新不知识产权的关系越来越密切 ,知识产

权制度对保障和促进技术创新具有重要作用。分析知识产权制度对技术创新的保障作用 ,并对完善我国的知识产权制

度提出了建议。

关键词 ,技术创新 ,知识产权 ,保障制度

中图分类号 ,文献标识码 ,文章编号 ,,,D920.4 A 1673-1999201013-0046-03

作者简介 ,赵志强 ,,,男 ,河南安阳人 ,西北大学 ,陕西西安 ,哲学不社会学学院硕士研究生,主要从亊科学1985-710127

技术哲学、技术创新研究 ,杨建飞 ,1967-,,男 ,陕西凤翔人 ,西北大学经济管理学院教授、博士生导师 ,研究方向为宏观

经济学、技术创新及企业戓略管理。

收稿日期 ,2010-04-05

当前 ,人类已迈进了 “知识经济 ”时代 ,技术创新 ,以获取商业利益为目标, 家抓住市场潜在的盈利机会

已成为现代科学技术转化为现实生产力的主要形式。重新组织生产条件和要素,建立起效能更强效率更高和

费用更低的生产经营系统,从而推出新的产品、新的生技术创新是现代科学技术进步的源泉 ,是现代产业发

展的劢力 ,它对增强企业的核心竞争力、促进经济社产,工艺,方法、开辟新的市场、获取新的原材料戒半成会发展和提高国家的综合国力具有不可估量的作用。品供给来源戒建立企业的新的组织, 它是包括科技、组

,,213 我国政府历来重规技术创新对经济社会发展的重要织、商业和金融等一系刊活劢的综合过程。 ”技术创作用 ,为了能更好地迎接 “知识经济 ”时代的挑戓 ,促新从哲学角度上看,就是“作为创新主体的企业在创新进技术创新的发展,需要切实加强对技术创新的知识环境条件下通过一定的中介而使创新客体转换形态,实产权保护。然而,我国正处二向创新型国家转变的关现市场价值的一种实践活劢。包括新设想的产生、研究、

,3,716 ”键时期,在经济发展进程中知识产权制度对技术创新开发商业化到扩散等一系刊活劢。起到重要保护作用的同时,还存在亟徃解决的问题。中外学者从不同规角给技术创新下了不同的定

义,但都将技术创新定义为一个过程。“技术创新始二一、技术创新的内涵研究开发 ,而终二市场实现 ,并不仅仅限二技术是新

的。只要能获得商业成功 ,实现产业化 ,仸何新的知技术创新概念是美籍奥地利经济学家约瑟夫熊 ?

识、技术、工艺 ,采用新的生产方式和经营管理模式 , 彼特在《经济发展理论》中首次系统提出的,但他没有

都可以规为技术创新。技术创新以获取商业利润为目对技术创新下严格觃范的定义,而是进行了具体的描

的,市场实现程度是检验技术创新成功不否的最终标述。熊彼特讣为,创新即为生产凼数的变化,它包括五

,,418 准。 ”技术创新有两个主要特点,一是在技术上它种情况,,, 生产新的产品,,,12 采用新的生产方法 ,

把理论形态的科学技术成果转化为现实的技术产品 , ,,开辟新的市场,,,控制原材料戒半成品的供应来34

事是在经济上它运用新技术成果来开辟市场 ,获得经源,,5,形成新的工业组织。可见,熊彼特提出的概念

济利润和社会效益。技术创新的过程就是企业根据市不只是技术创新,还包括市场创新和组织创新。由二

场信息,制定创新决策,依靠技术研发,研制出新的产科学技术的飞速发展对人类社会经济发展产生了深

进的影响,从 20 丐纪中期以后,与家学者加强了对技品,最后通过市场销售实现其经济社会价值。术创新理论的研究。英国科技政策与家弗里曼讣为 , 事、知识产权制度对技术创新的保障作用 “技术创新是第一次引进一个新产品戒工艺中所包含

,,113 知识产权是从西方引进的概念,它是人们就其智、生产、财政、管理和市场诸步骤。 ”澳的技术设计

力创造的成果所依法享有的与有排他性的权利 ,是一大利亚学者唐纳多瓦茨讣为,“技术创新是企业对发明 ?

,1,13 种重要的无形财产权。而知识产权制度刌是科技、经 ”成果进行开发,最后通过销售而创造利润的过程。

济和法待结合的产物,“所谓知识产权制度,是指与门我国学者在上丐纪年代末从西方引进并开始80

研究技术创新。傅家骥教授讣为,“技术创新就是企业调节人们之间关二智力成果及工商业标记的取得、使

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用、收益、转让等权利,以及管理和保护不这些权利相 ,企业获得企业进行技术创新的目的就是获得收益

,,542关的社会关系的行为觃范系统。 ”《国家中长期科学创新收益的途徂主要有两种方式,一种是通过商品化了

的技术产品占有市场来取得收益,另一种是将创新技术和技术发展觃刉纲要,2006-2020 年,》强调,实施知识

,,4产权戓略,促进国家知识产权管理水平的提高,将知识转移给其他企业,也就是销售戒许可技术来获得收益

116 产权管理纳入科技管理全过程,充分利用知识产权制度。如果技术创新存在风险和威胁,企业最后无法获得提高我国科技创新水平。技术创新就是知识产权制度的预期的收益,它们就不会进行技术创新活劢。知识产权调整对象, 知识产权不技术创新的关系越来越密切,知法就是通过法待程序授予发明创造对其技术创新成果识产权制度贯穿二技术创新活劢的全过程,是鼓励和保的与有权利,并丏通过民亊戒者刈亊的法待手段保护与护技术创新的一项重要制度, 它对技术创新的保障作有人的权利。这样,知识产权制度对技术创新成果的保用也越来越明显。主要表现在以下几个方面: 护, 就使得企业对创新活劢的预期收益得到了法待保

,一,对技术创新成果的权利归属进行了界定障。知识产权制度可以说是一种利益机制,是对人们在

技术创新成果就是技术创新研究不开发出来的发明创造及其应用过程中的利益加以确讣和保护,它通产品 , 技术创新成果投放市场就是为了获得物质利过法待程序确讣技术创新成果的产权,保证发明创造者益。对这样一种技术创新成果,不是什么样的人都能应有的利益。这样就可以激励研发人员进行技术创新活享有权利的,这就必须通过法待进行界定才能明确其劢,以带来明显的经济社会效益。

,四,保障技术创新成果的扩散归属。我国《知识产权法》就明确觃定了三种权利状

技术创新不只是发明创造,它还包括技术成果的态,,1,所有人都不享有权利,也就是处二公共领域的

转化和扩散、技术产品的商业化和产业化过程。知识成果。,2,特定的权利主体享有与有的权利,也就是处

在与有领域的成果。比如与利法、商标法、著作权法保产权制度不但保护技术创新活劢发明创造者的合法

利益,还促进技术创新成果的合理扩散。个别企业的 ,处在上面两种状态之间的权,。 3 护的那些与有权利

技术创新对二整个社会发展影响不大 ,但是整个社会利,比如商业秘密就属二此类。知识产权法对权利的

的技术提高对国家的经济增长具有重要的推劢作用 , 清晰界定,使得企业在技术创新过程中可以预期到所

可以看出,技术创新成果的扩散对经济社会发展有深研发的技术创新成果能得到何种的保护 ,也有可能预

进意义。知识产权制度在保护技术创新成果产权的同测到创新过程中的风险,以便采取有效的措施进行保

时,也对技术创新成果的扩散提供了保障。学者董炳护,来降低成本和风险,利二技术创新的成功。技术创

和讣为,知识产权法是通过对权利进行限制来保障技新的主体是企业 , 但是真正从亊技术创新的是自然

术创新成果的扩散,这种限制主要有三种,,1,权利客人,对二在技术创新过程中可以申请与利的发明创造

体的范围,,2,权利内容的范围,,3,权利的存续时间。的权利归属,知识产权法也给出了明确的答案。

,事,确立了技术创新的运行觃范三、完善知识产权保障制度 ,促进技术创在经济全球化的大背景下,技术创新也逐渐呈现新发展出全球化的趋势。国际技术研究开发合作项目、国际

总的来看,经过年来的发展,我国的知识产权技术成果转移、国际间科技人员的流劢等都是技术创 20

法待体系正日趋完善 ,但是 ,由二我国的知识产权保新全球化的表现。但是,在全球化的进程中,又会伴随

护工作起步比较晚, 虽然已经取得了不小的成绩 ,但不正当竞争问题。各国对二知识产权的立法各不相

不知识经济发展的步伐相比,还存在不少问题。比如同,为了能解决这些问题,促进技术全球化发展 ,就需

还存在知识产权法待空白、知识产权数量大但质量要国际条约确立国际范围内的知识产权制度 ,《保护

低、对知识产权价值讣识不足、重规创造但轻规运用、工业产权巳黎公约》、《与利合作条约》都是和技术创

知识产权保护力度不够等。为了更好地加强知识产权新有关的国际公约。为了促进在全丐界范围内保护知

保护,建设创新型国家,促进经济社会又好又快发展 , 识产权,丐界知识产权组织,WIPO,二 1967 年成立,该

建立和完善知识产权保障制度迫在眉睫。组织对协调各国知识产权立法、鼓励各国缔结知识产权

,一,健全适应技术创新需要的知识产权法待制度国际协定等方面发挥了积极作用。尤其是关税和贸易总

协定,GATT,之拉圭回合谈判达成的 WTO 框架下的《不要保障技术创新的进步, 就必须健全完备的、适贸易有关的知识产权协议》,TRIPS,,觃定了不贸易有应技术创新进步的知识产权法待制度。这就要求从实关的知识产权保护范围 , 确立了公平竞争的国际标际出发 ,立足我国国情 ,借鉴发达国家知识产权法制准,为知识产权的国际竞争确定了新的运行觃范。的有益经验,修订完善现有的知识产权保护的法待觃

范。当前,应该抓紧与门立法,填补立法空白 ,逐步形 ,三,保护和激励技术创新活劢

— —47

,7,成比较完备的具有中国特艱的知识产权法待保护体。最后 ,还须加强法度提高执法保护的水平和效率

待实施的监督工作,及时发现问题,解决问题。系。努力建设我国保护知识产权的法待环境 ,为提高

,四,加强知识产权制度的研究和教育,培养与门人才自主创新能力和自主知识产权产出能力提供良好的

条件,促进经济社会更好更快发展。加强知识产权制度的研究和教育,培养与门的人才,

,事,加强宣传教育,提高全社会知识产权保护意识是经济社会发展模式转型的要求,是时代的要求。陶鑫良

我国人民以往对知识产权讣识不足, 观念落后。教授指出,“我国应当突击性地觃模培养知识产权应急人要保障技术创新的进步 ,就要加强宣传教育 ,提高全才,一是应对涉外知识产权纠纷不诉讼的知识产权应急法民族的知识产权保护意识,使技术创新的知识产权保务人才,事是打造自主核心技术和自主驰名品牌的知识产障制度建立在坚实的群众基础之上。良好的知识产权权应急经营人才。 ”可以说,未来丐界知识产权保障的实质

,,8秩序必须以社会整体对知识产权文化的讣同和文明在二知识产权人才的可持续性经营不更生。所以,有条件

,,6418素质的提高为前提。所以,要实施知识产权的法待的高校和科研机构应该加强知识产权制度的研究,要着重保障,就必须提高全民族尊重知识产权的意识。要十培养懂法待、外语、科技实务的知识产权与门人才,从而

加强知识产权的管理和保护,促进技术创新发展。全体公民都树立这样一种观念,在知识经济迅猛发展

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不法待 ,2009,4,. 法手段,严格行政执法程序,觃范行政执法行为 ,大幅

,上接第页 ,40 ,男女两性应携起手来共同关爱人的生存,因为的过程

自己作为“非客体性的人”的本质力量。只有解放了女性,才有可能减轻男性在历史和现实中的

如何使女性走向自由不解放呢,首先要使男女两重负,女性解放在某种意义上也是男性的解放,是男性性之间实现亊实上的平等,获得自由独立的个体之间获得真正解放的必由之路。所以,当我们讣为女性应当的一致性。那么,如何达成一致性呢, 波伏娃讣为,通实现亊实上的独立不平等,能以自己的实力参加社会竞过主体间的交互作用使男女双方“互惠互利 ”,女性应争时, 也就是指女性的生存价值能得到社会的讣可,女该自我设计以超越其 “内在性 ”、“他者 ”,在承讣他人性拥有了自己独立的人格,只有这样,女性才能达到真超越性的同时实现自己的超越性。其次,要坚持女性正意义上的自由不解放,这也是波伏娃再三强调的。的独立性,将自己作为存在的目的而不是手段。波伏综上所述, 波伏娃通过其存在主义的女性主义哲学, 娃提请人们注意独立不老处女是两码亊 ,“我将坚持以性别差异来反思我们的文化问题,为我们提供了实现女讣为女人应该独立二丐, 然而我却从不是寂寂一人。性超越性的思路,并使我们看到女性解放问题亊实上是女

,, 5”因其实 ,‘独立二丐 ’和 ‘寂寂一人 ’并非同义词。性作为“他者”、“第事性”命运的变革,即在两性关系中,女此,女性应该把提出目标、设计自我集二一身。最后, 性由被劢性、客体性到相互关系的确立,也就是说女性解放全面实现女性作为个体“人”的价值。波伏娃讣为女性最后应实现女性同男性建立一种平等的新型的文化关系。

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[1] 西蒙波伏娃 . 第事性 [M]. 陶铁柱 , 译 . 北京 , 中国书籍出版 ?下超越不利环境 , 全面实现女性作为个体 “ 人 ” 的价

社 ,1998. 值。她坚决反对将女性从男性丐界中割裂出来 ,讣为

[2] 西蒙波伏娃.第事性[M].陶铁柱,译.北京,中国书籍出版社,2004. ?妇女解放的目标和理想结果是在承讣男女差异的基 [3] 约瑟芬多诹万 .女性主义的知识分子传统 [M].赵育春 , 译 . ?础上实现两性的完全平等并和谐共处 ,共同创造两性南京 ,江苏人民出版社 ,2003. 组成的丐界的美好未来。因此,她的理想实质上是把 [4] 西蒙波伏娃 .第事性女人 [M].桑竹影 , 南珊 , 译 .长沙 , 湖南 ?妇女解放问题提到了“人”的解放的高度。文艺出版社 ,1998.

当然 ,妇女要恢复作为 “人 ”的主体意识 ,确立女 [5] 时势的力量 [M]// 西蒙?波伏娃回忆彔 ,3.南京 ,江苏文艺出性主体性的生存状态是一个极其漫长艰辛而又复杂版社 ,1990.

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范文五：创新文化与中国知识产权的法律保障制度

第四届软科学国际研讨会(演讲稿)

创新文化与中国知识产权的法律保障制度

北京市九洲律师事务所资深(合伙人)律师

何仕金博士

尊敬的各位领导、各位嘉宾、女士们、先生们:

在这里我首先要感谢中国软科学研究会举办这样一个国际性的研究会，为中外学者和专家讨论“建设创新型国家的理论与实践”提供了一个很好的平台。

经济全球化是人类科技进步的必然，经济全球化已把全世界的市场融为一体，随着经济全球化和知识经济的发展，知识产权法律全球化也逐步到来，对知识产权的法律保障制度是经济全球化的需要，前任世界贸易组织总干事鲁杰罗曾说过:“阻止全球化无异于想阻止地球自转。”

中国自2001年加入WTO，中华民族终于融入国际主流社会，给中国带来了更多的发展机遇，同时也不得不面对更大的挑战。TRIPS扩大了知识产权的保护范围，强化了保护机制，确立了国民待遇原则、最低保护原则和最惠国待遇原则等基本原则，加强了对成员方的监督，比以前任何一个国际知识产权保护协议规定的标准都高，采取的措施都严。对于知识产权保护历史非常短暂，保护意识比较薄弱，保护制度尚不健全，特别是经济和社会发展相对落后，并且公民法治化程度较低的中国来说无疑是一个严峻的考验。

知识产权源于技术创新，国家对知识产权的法律保障制度就是建立一套对技术创新的最有力的保护体系，是国家创新的核心部分。

董炳和先生认为:“保障既包含了强调防卫和救济的保护在内，也包含了强调使之实现和义务的保证在内。因此，当我们在使用“法律保障”一词时，实际上包含了两种并不完全相同的含义:一是以法律手段对某种权利或利益进行保护，以防止他人的侵害;二是通过法律形式保

证或促使某种权利、利益的实现，从而实现法律规定的价值和目标。而后者实际上又包含了两个方面的内容:一是政府或公共机构承担法律规定的义务，直接参与权利、利益的实现过程，或为其实现提供便利;二是政府以法律的形式对权利、利益的实现或协助实现进行鼓励或提出强制性要求，使相关当事人积极或被强制参与权利、利益的实现过程。”注?

今天我要演讲的题目是“创新文化与中国知识产权的法律保障制度”，由于这个题目跨度与深度都比较大，因此我今天主要讲一下“中国知识产权当前的法律保障制度法律保护方面”的情况:

一、中国知识产权的法律保护体系

中国的知识产权立法包含法律、行政法规、行政规章及地方法规等;知识产权执法包含司法保护和行政保护等。中国的知识产权法制建设虽然起步晚，但起点较高、发展速度较快，在十几年时间内完成了一些工业发达国家曾经用了上百年时间才完成的知识产权立法进程。在加入WTO前后，中国又全面地修改了《专利法》、《商标法》、《著作权法》及《计算机软件保护条例》，颁布了新的《集成电路布图设计保护条例》与《中华人民共和国植物新品种保护条例》等。

中国现行知识产权立法是由分散的《著作权法》、《专利法》、《商标法》、《反不正当竞争法》及《计算机软件保护条例》、《集成电路布图设计保护条例》、《植物新品种保护条例》等专门性法律、法规和《民法通则》、《刑法》、《合同法》等基本法律中的相应部分，以及《科学技术进步法》、《促进科技成果转化法》等相关法律，还有相应的与相关的行政规章、地方法规等所共同组成的。中国迄今为止已经加入包括WTO构架下的TRIPS在内的15个知识产权国际公约，遵循TRIPS和衔接各主要知识产权国际公约，中国现行法律全面地保护各类知识产权。

二、中国知识产权的行政法律保护体系

根据目前中国有关法律、法规的规定，主要的知识产权行政机关

注?:董炳和《技术创新法律保障制度研究——以知识产权制度为中心进行的考察》P44知识产权出版社2006年7月。

及其基本分工为:

1、国家知识产权局:主管专利工作、集成电路布图设计管理工作和统筹协调涉外知识产权事宜。其中国家知识产权局、专利局依法承担中国专利申请的审查批准和授予专利权的工作，并处理PCT相关专利国际申请事宜;各地各级政府知识产权局负责本行政区域内的专利管理工作和知识产权工作。

2、国家工商行政管理总局:主管商标注册管理和驰名商标保护事宜;处理商标争议事宜;查处侵犯商业秘密行为和打假反仿冒等事宜;监督检查其他不正当竞争相关事宜;主管企业名称及商号的登记注册事宜。

国家工商行政管理总局下属的商标局主管注册商标、驰名商标事宜;下属的商标评审委员会主管商标争议事宜;下属的公平交易局主管查处侵犯商业秘密、打假反仿冒及其他不正当竞争行为的相关事宜;下属的企业注册局和外商企业注册局主管国内外企业注册登记事宜。

中国的地方工商行政管理机构基本分为省(市)、地(市)、县(市)工商行政管理局及基层工商行政管理所几个层面，其分别管理本行政区域内的相应事宜。

3、国家版权局:主管包括计算机软件著作权在内的著作权管理工作。中国的地方版权行政管理机构目前基本上只设在省(市)一级，各省(市)版权局(处)主管本行政区域内的著作权管理工作。

4、国家农业局/林业局:分别主管植物新品种(农业)和植物新品种(林业)行政保护及管理工作。

5、国家药品监督管理局及地方药监管理部门:主管与药品有关的知识产权的行政保护及管理工作。

6、国家质量技术监督总局:会同国家工商行政管理总局主管打击制造与销售假冒(侵犯知识产权)商品的违法行为的相关工作。

地方各级质技监督部门主管本行政区域内的打假反仿冒之侵权行为的工作。

7、海关总署及各地海关:主管与实施知识产权保护边境措施。

上述七大部门形成了中国完整的知识产权行政法律保护体系。

三、中国知识产权的司法保护体系

中国的知识产权审判机构

中国实行“四级法院、两审终审”的审判制度，在各级法院中相继建立了一批知识产权审判庭及合议庭。最高人民法院于20世纪90年代建立了知识产权庭，现改称为民三庭，其主要职能是审判一、二审各类知识产权案件及申请再审、申请复议案件和参与起草相关司法解释、开展相关调研指导及协调等。中国的地方人民法院，从1993年北京市高级、中级人民法院设立知识产权审判庭开始，中国部分高级、中级人民法院先后设立了知识产权审判庭，案件比较集中的部分基层人民法院也设立了知识产权审判庭。据不完全统计，中国曾有14个高级人民法院设立了知识产权审判庭，包括在北京、上海、天津、重庆、广东、等30个中级人民法院设立了知识产权审判庭，包括北京市第一、第二中级人民法院;天津市第一、第二中级人民法院;上海市第一、第二中级人民法院;厦门、广州、深圳等城市的中级人民法院;设立知识产权审判庭的基层人民法院有北京市的海淀区、朝阳区和上海市的浦东区、黄浦区等区级人民法院。2001年以来，这些法院的知识产权庭有的按机构改革要求改名为民三庭或民五庭，但仍负责主要审理知识产权案件。

按照中国现行诉讼法律及司法解释等规定，专利纠纷案件一般由省会城市一级的中级人民法院管辖，其他知识产权纠纷案件，一审由相应的中级人民法院或特定的基层人民法院管辖。

中国知识产权诉讼案件呈直线上升趋势

中国人民法院自1991年至2002年期间的民事知识产权案件收案情况逐年增长。中国加入WTO之后，知识产权诉讼案件出现大幅度增长态势，“入世”后中国人民法院受理的知识产权诉讼案还呈现出新的特点:侵权案件多，尤其上海、广东等经济发达地区，侵权案件占受理的知识产权案件数的比例高达90%左右;涉外案件多，涉外知识产权案件比例明显上升，在经济发达地区往往在受理知识产权案件总数的20%左右，甚至更高。而且指控侵权的涉外原告多为国际著名的跨国公司或大企

业;新型案件多，涉外高新技术领域或者内容的计算机软件、互联网络、数据库、域名和商业秘密案件与日俱增。

另一主面，知识产权的刑法保护正在大力推进，知识产权刑事案件大幅度上升。中国的知识产权刑事保护已实施多年，如上海市第一中级人民法院判决蒋志江、杨学强假冒“SANTANA”注册商标刑事案中，判决两被告构成假冒注册商标罪，分别判刑6年半和3年半，分别判处罚金3万元和1.5万元;又如武汉市伍望生非法盗印书籍，被判刑7年。中国各级法院已加大了对侵犯知识产权刑事打击力度，实践中国政府对WTO的承诺。

以下我想将讲一讲中国对知识产权行政和司法保护方面的一些重点方面:

首先《商标法》方面加大了某些商标侵权行为的刑事责任

中国《商标法》中对于某些商标侵权行为构成《刑法》上规定的犯罪要件的，依照《刑法》追究刑事责任，《商标法》侵权行为需追究刑事责任的有三条:

1、假冒他人注册商标罪

指未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。

根据中国《刑法》第213条的规定，犯假冒他人注册商标罪的，处3年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条规定处罚。

2、销售假冒注册商标的商品罪

根据中国《刑法》第214条规定，犯本罪的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条规定处罚。

3、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪

指违反国家商标管理法规，非法制造注册商标标识或者销售非法制造的注册商标标识，情节严重的行为。

本罪的客体是国家对商标的管理制度，具体是指国家对商标标识的印制活动的管理规定。注册商标标识是本罪的对象，本罪的客观方面是非法制造和销售非法制造的注册商标标识，刑法还要求本罪具有“情节严重”的特征，根据司法实践一般是指:非法制造的注册商标标识数量巨大，非法所得数额达到一定标准，多次非法制造他人注册商标标识，非法制造人用药品商标标识，社会影响恶劣等。

根据中国《刑法》第215条规定，犯本罪的，处3年以下有期徒刑、拘役管制，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条规定处罚。

其次《商标法》加大了对驰名商标的法律保护

《商标法》第13条规定:“就相同或者类似商品申请注册的商标是自制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用;就不相同或者不类似商品申请注册的商标是自制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”

根据此规定对未在中国注册的驰名商标的保护，仅限于相同或者类似商品或者服务上。复制是指以印刷、复印等方式将驰名商标制作为商标;摹仿是指仿照驰名商标的外形制作的与其近似的商标;翻译是指将文字商标从一种文字翻译成另一种文字。如果行为人在相同或类似商品申请注册的是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，并容易导致混淆的，构成侵犯他人驰名商标专用权的行为，主管机关应当不予注册并禁止使用。如:商标局曾应意大利费列罗有限公司的申请，撤销了张家港市乳品一厂抢先注册在相同的商品(巧克力)上的“金莎及图”商标。

在《著作权法》法律保护方面也加大了保护力度

中国《著作权法》规定了著作权侵权作为应承担的法律责任主要有民事责任、行政责任、刑事责任，已基本与国际接轨。

民事方面的责任主要是停止侵害、消除影响、赔礼道歉和赔偿损失。中国法律明确规定:对于著作权侵权行为，著作权人可以直接向人民法

院提起诉讼，侵犯著作权的诉讼时效为2年，从著作权人知道或应当知道侵权之日起计算。权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为;侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日向前推算2年计算。对于著作权侵权的案件，由中级以上人民法院管辖;因侵犯著作权行为提起的民事诉讼，由侵权行为的实施地、侵权复制品、储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。对涉及不同侵权行为实施地的多个被告提起的共同诉讼，原告可以选择其中一个被告的侵权行为实施地人民法院管辖;仅对其中某一被告提起的诉讼，该被告侵权行为实施地的人民法院有管辖权。法院采取两审终审制，当事人在收到一审判决书后15日内可以上诉，期满不上诉的，即可生效;对于生效的判决，当事人不服，可以申诉，通过审判监督程序解决。

在专利方面中国也加大了法律保护力度

中国修改过的《专利法》，对某些专利侵权行为构成《刑法》上规定的犯罪要件的，依照《刑法》追究刑事责任，侵犯专利权的刑事犯罪主要有假冒专利罪。中国《刑法》第216条规定，犯假冒专利罪的，处3年以下有期徒刑、拘役管制，并处或者单处罚金;单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条规定处罚。

中国《专利法》的法律保护力度也已与西方发达国家水平相当，达到了TRIPS的要求，说明中国政府对WTO的承诺是认真的。

四、中国企业、研究机构和公民应当充分利用WTO为核心的知识产权国际保护体制

以WTO为核心的知识产权国际保护体制，首次直接将知识产权保护与国际贸易联系起来，使得知识产权国际保护成为WTO这一国际贸易体制中的内容之一。这样一来，就把传统知识产权国际保护体制所忽视的权利保护的具体措施和争端解决机制联系起来，不仅强调各国对知识产权保护的司法和行政救济措施，以充分保护知识产权人的权利，而且强调了有关知识产权保护的国际争端应当适用《世界贸易组织协定》的解决争端程序和机制，为各国履行条约义务而产生的国际争端和纠纷提供

了有效的解决途径。

《与贸易有关的知识产权协议》(Agreement on Trade-Related

Aspects of Intellectual Property Rights，TRIPS)，是乌拉圭回合谈判形成的最终文件之一，也是WTO的基本法律文件之一，TRIPS是第一个把国际贸易与知识产权联系起来的国际协议，并在《巴黎公约》和《伯尔尼公约》等原先知识产权条约的基础上第一次将版权、专利、商标等各种知识产权保护融为一体，是20世纪国际知识产权法律保护重要的发展。

中国企业、公民和科研机构应充分利用TRIPS提供的系统国际协议对知识产权保护的国际法律体系，为中国建立创新型国家服务，我认为TRIPS有关国际协议对知识产权的保护有两方面对中国企业、公民和科研机构是应充分利用的:

1、对驰名商标的保护

TRIPS第16条第2款规定:“缔约国有义务拒绝或撤销注册，并禁止使用容易与另一个早已在该国驰名的商标产生混淆的商标，即使该驰名商标在被要求给予保护的国家没有注册，TRIPS把这个原来适用于商品的规定比照适用于服务，扩大了驰名商标保护的范围，TRIPS认为应“考虑有关公众对该商标的知晓程度，包括因商标的宣传而在有关成员中取得的知名度”。该条继续规定，《巴黎公约》1967年文本第6条之2，原则上适用于与注册商标所标示的商品或服务不类似的商品或服务，只要一旦在不类似的商品或服务上使用该商标，即会暗示该商品或服务与注册商标所有人存在某种联系，从而注册商标所有人的利益可能因此受损。与《巴黎公约》1967年文本第6条之2相比，TRIPS将驰名商标扩展到不相类似的商品或服务上，从而进一步促进了驰名商标的保护。”

现在，国际上许多国家对中国许多驰名品牌抢注现象严重，中国企业应当充分学会使用国际协议和条约来保护自己的知识产权，有关这一点必须引起中国企业家的特别关注。

2、充分利用PCT条约(又称专利合作条约)

根据《巴黎公约》和各缔约国的专利法，如果一个发明人要在外国获得专利保护，必须在规定的期间内重新在这些国家进行申请，接受申

请的这些国家的专利局必须对同一专利申请进行形式审查和实质审查。1970年5月在华盛顿召开的《巴黎公约》成立国外交会议上，缔结了《专利合作条约》(Patent Coopergtion Treaty，PCT)。专利合作制度旨在那些希望在数个国家取得专利的发明人提供便利，这种取得专利的方式比在各国专利机构分别申请专利更加简单，成本更低。条约签订以来，经过1979年、1984年、2001年三次修订，条约对所有《巴黎公约》缔约国开放，截止于2003年10月15日，共有123个国家参加了该条约，中国也于1994年1月1日加入该条约。

PCT条约所称的“专利”是广义的，它既指发明专利，也包括发明人证书、实用证书、实用新型等保护技术发明的各种保护方式。该条约第9条规定，缔约国的任何居民或国民均可提出国际申请，该联盟的大会也可以决定允许非本条约缔约国的《巴黎公约》任一缔约国的居民或国民提出国际申请。

根据PCT第3条第1款规定:“在任一缔约国提出的保护发明的申请都可以按本条约规定提出国际申请。所提出的申请包括一份请求书、一份说明书、一项或多项的权利要求、一幅或多幅的附图(如果需要)以及一份摘要，申请文件应按照条约规定的格式，使用规定的语言撰写。申请人应在请求书中注明希望在哪些国家取得专利保护(即条约所谓的“指定国”，指定国必须是条约的成员国)，不论指定国有多少，申请人只需向受理局提交一份国际申请，并缴纳规定的费用，经受理并经过形式审查后，受理局就应对国际申请授予国际申请日，这个国际申请日应认为是在每一个指定国的国际申请日。”

根据PCT第16条规定的“国际检索单位”(International Searching

Autyority)是由PCT大会指定的若干国家(或地区)专利局，目前只有8国起这种检索局的作用，为了便于检索，向相应的国际检索局送交复印件，应当使用英语、俄语、法语、西班牙语、汉语、德语及日语中的一种文字。国际检索单位根据条约及实施细则规定的程序，对可能影响某国申请的发明可授予专利性的有关出版物进行检索，检索的结果形成国际检索报告(International Search Report)，报告复制两份，一份送达申请人，另一份呈送WIPO国际局。

如果申请人不撤回国际申请，国际局应自优先权日起满18个月时将国际申请连同国际检索报告一起加以公布，并通知每一个指定国的专利局，然后由该国家专利局按照本国专利法的要求决定是否授予专利;申请人也可以要求提前公布国际申请，公布效力上与指定国的本国法对未经审查的国内申请在国内依法公布所规定的效力相同。

按PCT的规定须首先进行国际初步审查(International

Preliminary Exanimation)，国际申请人可以提出进行国际初步审查的要求，初步审查不是国际申请的必经程序。如果选择初步审查，国际申请在国际公布就不立即进入指定国的国内程序，初步审查要求书必须在国际申请提交受理局后，自优先权日起19个月届满以前，提交国际初步审查单位，要求应指明申请人希望在哪些缔约国使用初步审查的结果(即指定国Selected States)。

PCT条约第22条规定:“申请人的优先权期限为30个月，这与《巴黎公约》规定的优先权期限相比是延长了许多，这样可以给申请人更多的时间考虑要取得哪些国家的保护。”

中国企业和个人以及科研机构应当充分的利用PCT条约进行国际注册，特别是对具有中国自主创新的知识产权专利，如果充分的利用PCT条约进行国际注册，必将更好地在国际上保护我们的自主知识产权，对中国企业走进全球化时代会有很大的帮助。

五、创新中华文化，建设和完善好中国的知识产权的法律保障制度

当前，在中国监版问题之所以屦禁不止，不仅是执法力度不够的问题，还有其深刻的社会原因，最关键的是当前中国的公民意识观念差，全民族的法律素质水平还非常低。前不久，当我服务的一个南方某省的当事人对我助手说在北京想找盗版书市场，原因是他开了一个书店，这个书店全部经营盗版书，并称不卖盗版书就赚不了钱。我在北京住在万寿路，每当晚上散步之时经常就会碰到一些推销盗版光碟的妇女向你推销盗版光碟，中国广州市的火车站附近曾出现过一个专卖假冒世界名表的市场，北京秀水街也出现过有规模的假冒商品销售，当然这些大多数发生在普劳大众。但使我惊奇的是，我在某次有规模的会议上，南方某名牌大学的一名小有名气的教授在会上报告时竟然公开说:“我就是用

盗版的软件，并公然说用盗版有什么不好，并振振有词的说，中国人发明的四大发明谁给我们付费了。”诸如种种，不胜列举。从这些社会现象可以透视出中国公民的守法意识还处在一个极低的水平，中华民族的一些恶习如上文提到的自私自利和没有法制所造成的习惯势力和观念是何等之大。因此，我认为对创新全民守法和法制的中华文化新观念是何等之重要。

虽然中国已在短短的20多年时间建立了一套完整的知识产权法律体系，可以说在知识产权的立法方面，我们已经与国际社会完全接轨，但是由于中国普遍的公民守法意识差，传统的坏习惯和小农经济习俗使中国在知识产权的司法和行政执法中不能很好对侵权做出有力的制裁，给中国对外造成恶劣影响，也必然对中国自身的技术创新产生消极作用。要想将知识产权的立法真正成人们的行为规范并且普遍具有约束性，就必须对5000年的历史和传统文化“取其精华，剔其糟粕”，只有进行创新文化的建设，提高全民族的公民素质，才能真正的实现对中国知识产权法律保障，真正的融入国际主流社会。

从周文王到春秋战国;从秦始皇到孙中山;从**到**，中国的社会精英们在寻求一条富民强国之路;从洋务运动到百日维新;从太平天国到辛亥革命;从三民主义到五四运动新文化，中国人民在寻找一条通往自由文明富民强国之路;从鸦片战争签订《南京条约》到香港、澳门回归，中华民族终于觉醒了，闭关自守是一条死胡同，开放国门融入国际社会才是通往国强民富之路。

改革开放以来，中国先后加入了《保护工业产权的巴黎公约》和《保护文学艺术作品的伯尔尼公约》等保护知识产权的国际条约。选择WTO就是选择了市场经济，选择市场经济就是选择了法治社会，加入WTO不但使中国融入了国际主流社会，而且中国开始有权参加制定国际游戏规则，中华民族的复兴才真正开始，把中国建设成为一个现代化强国的任务是任重而道远，“革命尚未成功，同志仍需努力”～

科技没有国界，保护知识产权就是保护人类的文明和进步，科技是人类文明进步的共同成果。当我们坐着豪华的波音和空中巴士飞机，使用着微软的电脑操作系统，用牛顿力学定律和爱因斯坦的相对论在制订

中国的航天登月计划的时候，当我们在使用着诺基亚手机在与亲人朋友联系的时候，当中国的联想集团收购IBM的PC业务把总部迁往纽约之后，我们没有理由去排斥西方的先进科技和西方文明，不管是东方文明和西方文明都是人类共同文明的结晶，人类已进入互联网的无国界时代。伟大的中华民族一定会在人类进入全球化经济时代中扮演更重要的角色。创新是一个民族的灵魂，我们必须创新我们的中华文化，“取其精华，剔其糟粕”，建设和完善好中国的知识产权法律保障制度。为人类的共同文明和进步，中华民族应当做出更大的贡献。

欲穷千里目，更上一层楼，美好前程向着我们招手，让我们共同努力。

谢谢各位～

主要参考书籍

1、俞思念著《社会主义现代化与文化创新》人民出版社出版 2006年7月1日 2、董炳和著《技术创新法律保障制度研究—以知识产权制度为中心进行的考察》知识产权出版社出

版 2006年7月

3、熊彼特[美]著、何畏等译，《经济发展理论》商务出版社出版 1990年

4、史仲文著《中国人走出死胡同》中国发展出版社出版 2004年1月

5、郑万青著《全球化条件下的知识产权与人权》知识产权出版社出版 2006年8月 6、王强著《政府管理创新读本》中国人民大学出版社出版 2006年9月

7、曹世潮著《文化竞争战略》中国人民大学出版社出版 2006年4月

、何天爵[美]著、张程，唐琳娜译《中国人本色》中国言实出版社出版 2006年9月 8

9、陈耀南著《中国文化对谈录》广西师范大学出版社出版 2004年5月

10、秦榆编著《中国文化性格》中国长安出版社出版 2006年4月

11、丁伟编《中国民族性》陕西师范大学出版社出版 2006年7月

12、费正清著、张沛译《中国:传统与变迁》世界知识出版社出版 2002年3月 13、陶鑫良、单晓光主编《知识产权法纵论》知识产权出版社出版 2004年4月 14、曹世华等著《后Trips时代知识前沿问题研究》中国科学技术大学出版社出版 2006年6月 15、李学勇著《经济全球化背景下的中国知识产权保护》人民法院出版社出版 2005年9月 16、萧功秦著《儒家文化的困境:近代士大夫与中西文化碰撞》广西师范大学出版社出版 2006年6

月

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