范文一:法律规范的权威定义及结构理论之质疑
法律规范的权威定义及结构理论之质疑
2008???76?L
(?b?769?L)
???????2?/?????9????????????
JournalofHeilongjiangAdministrativeCadreInstituteofPoliticsAndLaw
No.6G?2008
(SumNo.69)
???????8???T?2???????????9?????;??
??G???
(?????:????????????,????310008)
G?G?????:???o???????8???T?2???????K?????w????????????,?a???F?????????y???????8?????;
?-??,?n?j?;
???????a?l????,???????????a?(G0???????8???????????????y???????7?4???????b???;?????????r
???????b
???k?????????y???????y???????+???y???f??G0????????????,?;???o???????8?T?2?????U???r??
??????????
?8?????9??,???????????]?a?????????8?????a?J????,?n?a?]???????8??????G0
G?G????[??:???????8;????;????
G?G??4???9????:DF2G????[?)???2:AG??????d??:1008-7966(2008)06-0010-04
G?G??K?/???L
G?G????(????????(),?B,?????U?s??,6???????l???/?????g?v?????j???LG0
G?G????????8?????????????9???]???????9???????4???)
????G2?a???d?y???,?F?9??????G0???M?????j??????????
???????????????;?:???dG0?;???????????&??,???d????
?l???????????????H??????,???n???G???a?P??????,?U??
?????a???l?a???;??????G0?7???;?;???????o?????9???T
?2?????????8?+?r?????????l,??????????????????????
?????8????????????G0???????????9???T?2?????????8??
???9??,?????????????????????a?]???????8??????,?n?]
?a?????????8??????G0???????????????a?J?????????y??
??????G0
G?G???G2?????T?2???????8???????y??
?e?????9???????T?2???????Y?L?)??,???????8?]?k
???????8???????+??G2?o???7???????????y???t,???????x
?v?????????(?????????T?D,????????????????????????
??,?????b???????k?;???????????????T???????::??????
??G2?????????f??G2?k?????y?K??????????
[1]347
G0????????
?????y???;?????)?????????8?]???????t,?n???o?)?l
wI???twP?d???8?]???YG0?a??????????,???d?;???????L??
?????BG0??????(GeorgHenrikVonWright)?;Gu???8?l??
?yGr?4?m?x???v?????F?????8????,?????t(rules)G2????
(prescriptions)G2?)??(?d???])???8(directives)G2????(cus2
toms)G2???????t(moralprinciples)???9?????8(ideal
rules),?U???????????o???????8??????
[2]
G0????(H.L.
A.Hart)??:wI?x?K,?????e?????????????a?v????,???Y,
?????????e???????????????????????k?a?????e???????[
??G0wP
[3]
?;???y???8???y???d???????????o???l????????
?E,?a???????????l??????????wjwjwj???????8G0
?????????7???F?y???;?????????????????T?2???a??
??????G0???K,???????BwI?)?SwP???????????EG0???Y?L?y
?8???????8???b???????k?;???????????????T???????:,
???!?7?????]???;???????????8?l?????x?v???8(??????
???8)?y?-????G0?????????????????G?9?????9???????L
?????????2(JohnAustin)????,???y???????????l??????
?8??wI????wP???8?y?-????,?n?????????????ywI?b?T?(??
????wP
[4]
G0???j??(HansKelsen)?;??1934?????Y??Gu????
????Gr?4?????y,?+?o?????????8(?????????l)???o???n
???)??????:wI????A??B,????C?????K??D??????AwPG0
?????]?+?o?????????8?????o???n?????8????:????????
?????????????o?????G???????????K??????
[5]24-25
G0?U
?],????????(H.L.A.Hart)?????,,?????2???????y??
???????l?x;???j???l?????!????????,???y???;???]?k??
???T?2???????f?????y?+?C?w??????
[6]
,???8?k?]???f??
???y???f??,???????y?????????y??????G2?M???d?(??
?T
[7]
G0??????,?????y???x?K???a????????,???a?;???,
?????????????????H?b????!
???Y?L?+?r???????7?o?F?y???]?;???????8????????
???y??,?????????????8?????????????T?D??????G0?!??
?????9?????9?????a???j??(WesleyNewcombHohfeld)??
?9??,???????8?????????P?:?????????o????:?T?DG2???T
?DG2????G2???TG2?T??G2?S??G2?M??????????
[8]
,???????]?H
?????????8??????????G0?T?D?????????K?5???j????,?U
???????]???????8?+???????????????9G0???d,???????8
?????????a???????????8???7?;???:,???k?]??,?????;??
?????8???????4?????m?x??????????,???]?a?????y????
???8???y???8???7?;???:G0
???r???,?????9???T?2?????????8?+?r??????G0????
???Y?L???y,wI???????????????8(???t)?]?k?????K???d
???????k?????????????????y???t???)??wP
[9]195
;?w???x?Y
?L???y,wI???????t?]?????????u???T?DG2????G2?S??????
????
:2008-10-12
:1978-200
01
,?d?]???????????????2???????f?????)?yG2??
??wPG0???????F???????????????;???y???l????:?7??,??
?????8?a???????????K???l????,?????a?]???????8????
?????:;?7??,???????8?????????????T?DG2???????S??;?7
?o,???????????l???????8?????Y???f?????)?y??????,??
?????????????l???]???ywI???twP??wI?)??wPG0
G?G???G2???????8????????????
???????????8?????????+?????;?y??,?]???y?v????
??????G2?????7?;???b?????w?????????w???????]??????
???n???o?Y?????fG0?l???a?n???]?;???f?u?9?????8????
??????G0?????????o???????????????????!??G0???????v
???k???)??,?????E?u?]???o???????L??G0???????????H
?????????;???f,?????L?b?;?????????????4,wI?e??????
?;?????4?????P??,?e?????P?????????????????4wPG0?;
??????????G2?????M?????9???o????,????????????(Bernd
R??thers)???y,???8???y??????????,?????v???6????????
????,??????????????????????,???)???????8????????
wI????????wP?????f????????
[10]
G0?n?y?????????1?;(Karl
Larenz)?????y,???????8(???t)???owI????????wP(????)
?????????f,?????????l???????????????n,???????]????
?l?????????J
[11]132-133
G0???????/?j?R??(AulisAarnio)??
?l???)??,???????8???n???????8???B,?]?k??????????
??G0???;?????J?????8???f(normformulations)?]??????,
???f???????k?]???8,?d?(?????8???f????????????????
?????8??????
[12]
G0
???????/?m????(RobertAlexy)???y,??????????????
???r,???8?k?]???8???????f??,???8?????]???????y
(oughtto)??????????G0???8?????]???8??????????,????
???8???????;???F?d?v?F???8????????????G0?????????7
??16???72?x?71??????:wI???o?????????????A?N?G?d
??G0wP?????????f?????????????ywI?????A?N???????G?d
??wP?d?(wI???????a???????A?N?G?d??wPG0???o?F????????
?????n???F???8,??wI?????A?N???????G?d??wP
[13]21-25
G0
wI?u???????(?????l???8???????s?Y?????8??????????G0
????,?a?]?;???????&??,?n?]?;???8???????&?????&???8
???????)???]?0????G0?????)???????;???8?N?2(deontic
modes,?d???y?????N?2G2?????N?2)???[???r????G0wP
[13]22
??
?8?N?2?]?)?-?o?????:??(????????????)G2????????(??
???????M????)G2????????(???????????a??)??????????
?b?????2G0???F?????????M???y????G2?????y?y????,????
???????????y(?a???????y)G2???????y(?????a???y)G2??
???????,?????]???????????y(?????u?????????y,????
?????y,???????a???y?????y)
[14]
G0?u????wI????wPG2wI??
??wPG2wI?M??wPG2wI????wP?k?]???8?N?2??(?d?????y???K??
??)G0???B?-?o???8?N?2?????????k?]???8????,???8?k
?]???8?????+???y???f??G0?/?m?????????????]?y??????
???T?D???8????????????G0?????;???????????????d????
???f????,?????????7??wI?????T?DwP???9?l??????????
??,???????7???4?O?????????????????????y?????T?D??
??;?K?l?????????????????8??????????,???y?????T?D??
?8?k?]?k???????7???4???????T?D?????+????????
?8
[13]32
G0?v?????????f,?????????????;??(?d)?????u??
???????T?D???8?????????K?v?X?G??????,????????????
?????T?D???8??????G0?o??????G2????????,?;?X????????
?????y???????????r,?+?g???????8?k?]????(?K????G2?,
????????????)???7?4?????8?????+???y???f??G0
???????8???y???????7?4?????8???????f??,??????
?????v???9?????8????????G0???8???????????y?????)??
?:?????8?N?2?d,???????y???H???8?????y?b??G2???y(?(
?????y???a???y)G2???y?????????????y??????G0?a??,??
?????8???y???????8?????????H???w???a??????G0???1?;
?)??wI???????????K???(?-?????d??????????,?U?????(
?-?0?;????wP
[11]136
G0???j?????]?????l???y?8???????8??
???7?????]???O(imputation),?????????????????f?]????
?????y???????????????y?????????????????????X???,??
(????),???????y:???????;????A,?t????????????B
(oughttobeB)
[15]
G0????,???y?????7???o?F???w????,??
?????8?a?????a?(?-????G0???????8???e?k???y?b??G2??
?8?N?2G2???yG2?0?;????G2???y?????????????y??????????
?F???w???HG0???????8?k?]???????7?4???????b???;????
?????r???????b???k?????????y???????y???????+???y??
?f??,???r?????ywI???????8????????????wPG0
G?G??oG2?????T?2?????????8?????9??
???????8???????]?9?????????8??????????,???(??
?K?y???????v???????l?(G0???????????????????9???T?2
???(?????????8?r??????,?????????????+???;???y??G0
?;???????;?y?????????????r???????????8?????9??????
???v???;?y??G0???????????8??????????,?????Y?m?x??
?F???????8?????9??,???;?????F,?d?(?Y????????????,
?K?l???????????;??G2?9??G0?y?????2???E???x???o????
?????8?????9????????????,?7?????;?7???????fG0
?m?+????,???4?????L?????u???o???????L?M????
wI?????y?JwP,?;???L???e???????9????????????????????
????,???4?(??wI?X??G2?6?9???K??wP?????????8?o???w??G0
?????????Y?L?y???????g???]?????9???????:?H?(G0???Y
?L???y,?;?b???u,???????8?k?o?F???9???H:?X??G2?6?9??
?K??(???9?????r?????ywIA??????wP)G0
[1]257-259;[16]274
????
???Y?L???4??????
[16]275
,?????739??????????,wI?4????
?e?????????e???????a??????wP?????X??;?l????,wI????
?????I???d?(???????????e??????wP?????6?9;?K???o?,
?F:?????]???????9?6?????740????????,????????????
??????,?????6?????x??????;?????]?e???7245??????
??,?????I??????????,?d?(??????????????????,?6?o??
???r?o?L???e?d?(??????G0???u???????H??????????????
???????8(???r????wI???8IwP)G0
?????????Y?L?y???????g???t???y,A????????wI?K
??wP?m?y???????8?????????H???9?????9??????????,??
?????:?????????8???o?X?????9,???????????????:????
?o????G2???????????????l??,?n?j???????????K??????,
?a?D??????????G2???a?D??????????????
[]
G0???Y?L
????
9207-209
11
:wI?6?9?k?]???y???t?7??,???k?]???????8?4?)
?????M???????Y,?????????Y?d?(???&?????Y?????????9G0
???]???????8???????+???9G0?K???k?]???????8?4??????
?????????8??,?9?????????????l???????????9G0wP
[17]32-33
?+??,?;?b???????u,???????8?kwI???y?N?fwP??wI?????l
??wP?,???9???H(???r?????ywIB??????wP)
[9]207-214
G0????,
Gu?J?n??Gr?78??????,wI?????H?????J?n,???????????o??
????????G0???????????o????????????????????,?a????
???????d?(?????J?nwP(???y?N?f)G0?U?????a????,????
?????l???????;?????7107??,??wI???????????a?????J?n
?????d?(?????J?n?????a?1?J??????,????????????????G2
?????????????d?(???????k???????S??wP(?????l??)(??
?r?????ywI???8IIwP)
[17]32-33
G0
?w???x?Y?L?a?n?f???Y?L?1??wI?X??wP??????G0????
?y???t?]?)?????????T?D???????????????????l??????
?t,?d?(???]?????F???????2???????????????????l????
?6???)?y??????G0???t?o???y?3?????b??????,?(???X??
(???y???L??????,?6???????????????2??????)G2???y?N
?f(?T?D??????????)???????l??(?-?1???f?l?????????f
?l??)?o???9,?y?e???4?????????9,???a??????????????
?t(???r?????ywIC??????wP)
[18]
G0
G?G???G2???????8?????a?J????
?????????8????????????????,AG2BG2C?o??????????
?a?]???????8???????9??,?n?]?;???????????8?????a?J
????G0?+?g???????8?????a?J?????]?)?k?,?F?????????8
???J?n?H??????G0A???????b?w?????????e???k?,??????
???????8?????n?HG0???????????????8I?y??,???X??,??
wI?4?????e?????????e???????a??????wP?????????ywI????
???;?????????r?a?????????e??????wPG0???????????8??
?????????????:???+?k?????8I???6?9???H??wI???????a
???????I???d?(???????e??????wP,?1?t?r???,?????8??
???k???????0?;:?7??,wI?????y??????????????????????
???o?S???????????????????????????/?6??wP;?7??,?;??
?????G?????r???l,wI?????????y?????????I??????????
?d?(?????????????????????o?e???S??????????????????
???????????????e??wPG0???????8I?k???????????8???J
?n?HG0???????8???G???/?6???r?????e???????r??,????
???c?a?(?????????v?e???????8?????z?????8IG0
????????????,???Y?L???y,?b???u?????????????8?k
?,?????8???????H,?????]?8???:???????8(?-?X?????6
?9);?????]?????:???8(?-?X??/?6?9?d?K??)
[16]277
G0????
?l???G??wI?8???:???8wP??wI?????:???8wP?,?????8?J????
?????????8??????,?+???????!??G0?????????8????????
????????,???????????8???o?l???????????8???n???b??
????,???-?]?;???d?H?y?v????wI???H????+???y???&+
?????l??wP??????,?1?t???a?u?]???8G0???Y?L?+????wI?b
???u?????????????8wP?????a???]???????????8,?n?]?a
?????????8?????J??G0?????]?b?w???R?9????????,???b
?w?????????]?????y?K?????????j??,?;?????l???7????
Gu???8?????7?9??Gr?4?????-?y?8???&???????y?????8??
???a???????????8???8?K???????8???H???F????
[5]142
G0?U
???F???G???j???????????????9?????????y????wI?b???u
?????????????8wPG0???1?;???????a?????????8???H????
???l???G????????????G0?????y?k???????R?????r,?F?-
??????,?????]???????????]???F?????????????????H??
?9G0?????a?????????8?????a?J????,???????????]????
???m,?n?]???v?????f?????)??,?????(?a???]??????????
?G?V??????,?n?]?v?????????H???v???H????,??????????
?)???????????????Y??,?f???????)??????,?????9??????
???????8???f?????????????;
[11]144
G0
???rB??????G0???Y?L?yB???????+?x???????]??
?8II,?????8?????y?N?f???9?(?-?,?????????8:?7????,
wI???????????y?????????????;?????H?????J?n?4??????
????wP;?7????,wI???????a??(??????)????????????????
?d?(?????J?nwPG0?????8???????l?????]???????????8,
??wI?J?n?????????????;?a?????J?n?????d?(?????J?n??
???a?1?J???????????r????????????????????????G2????
?????????d?(???????k???????S??wPG0???k?]??,???8II
?k?o?????????8???HG0????C??????,?k???w?Y?L?+????
???y?N?f?l?????l?????9?lB?????????????7?;?a?n,C
?????????K???o???;?k??A????????B????????????,?z
???;?a???u?o?+???0,???K??G2?????l???o?+????,?U????
?n???????F?9???o??,?;???a???x?????lC????????????
???????8?????a?J?????9??G0?;?b???u,???y?N?f???K??
?e?(?????????????8,???d,?????]???????]?1?????????l
??,?????????a?????a?(?-???F?????????l???????y?b??,
???k?]???????K?o???????????F?N?????y?b???????8,C
???????+?)?????????????e???k?,?????????8???J?n?HG0
?b??,?????]A??????G2B??????,???]C??????,????
?????8??????????????,???????]?????a?????????8????
?????9??G0?????9???+??????????,?a???]???j???ywI??
??wPG2wI????????wP,?U???a?????????ywI???????8???b????
??wPG0?z?????????8?????????????????)???????????8??
?5?????H???w:???y?b??G2?0?;????G2???8?N?2G2???yG2???y
???????????y????,?U???????w???]???????8???y???8?+
???o?????w,???d???????????????8???y?????????H???9
?l?????x?v???8???y?-?????w?]???Y,?U?????????????7
????????,?o?????????????j??G0
???8???[:
[1]??????.???????+?9??[M].?m??:?4?????e?:?????Y
?x,1987.
[2]GeorgHenrikVonWright.NormandAction[M].Lon2
don:Routledge&KeganPaulLtd,1963:1-16.
[3]H??L??A.????.??????????[M].?w???x,??,??.?m
??:?4???:???????????Y?x,1996:15.
[4][??]???????????2.???9?????8??[M].?s?L,??.?m
??:?4?????K???Y?x,2001:368.
[5]MichaelHartney.TheFinalFormofThePureTheoryof
L[M].3KGTyfN
yMy,Oxf,
????
:
aw.inHanselsen.eneralheoroorms.
translatedbichaelHartneord:ClarendonPress
21
1991.
[6][??]?????????j??.???l?????????7?9??[M].????
??,??.?m??:?4???:???????????Y?x,1995:9.
[7]HansKelsen.PuretheoryofLaw[M].translatedbyMax
Knight.Beijing:ChinaSocialSciencePublishingHouse,
1999:4-5.
[8]WesleyNewcombHohfeld.FundamentalLegalConcep2
tionsasAppliedinJudicialReasoning[M].editedbyDa2
vidCampbellandPhilipThomas.England:Ashgateand
Dartmorth,2001:12.
[9]??????.???9???j??[M].?u??:?u?????e???Y?x,
1990.
[10][??]??????.???9??[M].?2???3,?h??,??.?m??:??
?????Y?x,2005:54-71.
[11][??]???j?????1?;.??????????[M].?Y?k?3,??.?m
??:?U????????,2003.
[12]AulisAarnio.Reasonandauthority:atreatiseonthedy2
namicparadigmoflegaldogmatics[M].England:Dart2
mouthandAshgate,1997:144.
[13]RobertAlexy.ATheoryofConstitutionalRights[M].
translatedbyJulianRivers,Oxford:OxfordUniversity
press,2002.
[14]G??H??VonWright.DeonticLogic[J].Mind,VoL.LX.
No(237),1951:1-4.
[15]HansKelsen.CausalityandImputation[J].Ethics,
Vol.61,No.1,1950:6.
[16]??????.???9??[M].?m??:???????Y?x,1995.
[17]??????.???9??[M].?m??:?m???:?????Y?x,2001.
[18]?w???x.???????8???j??[M].?m??:?4???/???:????
?Y?x,2001:49-50.
[?S???d??:??G??L]
TheCriticismontheDefinitionofLegalNormandItsLogicalStructure
YUANYong
G?G?Abstract:TherearesomanydefectsintheauthoritativedefinitionoflegalnormholdbyChineselaw
yer,
whichshouldbereplacedbyasounddefinition.TheauthorpreferstoacceptthedefinitionthatLegalnorm
isthe
meaningofawholeprovisioninlegalmaterialsthatprescribessomebodyoughttodosomethingagainsts
omeob2
jectsfortheothersincertainconditions.Takingthedefinitionasastandard,itcanbefoundoutthattheauth
or2
itativetheoriesofthelogicalstructureoflegalnormareactuallytheopinionsaboutthecombinedstructure
sa2
monglegalnorms.
Keywords:legalnorm;definition;structure
??3??1
范文二:法律的具体定义
3、相关法律名词
法系
法系是指对一个国家法律制度或体系的分类标准。根据各国法律的渊源,存在样式和运作方式,法系可以分成大陆法系和普通法系两种。两者主要区别在法律渊源,法官权限,诉讼程序方面。
法律制度
在发达国家,主要的法律制度有独立的法院、代议议会、责任内阁、军警系统、官僚系统、法律专业和公民社会本身。约翰·洛克在其《政府论》里,将国家权力分为立法、行政和外交三种权力,其后的孟德斯鸠在其著作《论法的精神》中对其进行了完善,主张将国家权力划分为行政、立法和司法、而且三种权力必须要分立,而且相互制约。他们的原则是不应该有任何人可以掌握到国家的所有权力,和托马斯·霍布斯《利维坦》内的独裁理论相对。近代,有马克斯·韦伯等人重塑有关在行政控制下的国家的模型。现代军事、政治与官僚的力量对一般人民的日常生活显现出了许多特别的问题,这些是早期如洛克和孟德斯鸩等作家所不可预见的。法律专业的惯例和实例是让人民接触公平正义的重要部分;而公民社会则是一个用来指形成法律的政治基础的社会组织、社群和团伙等。 编辑本段特征
1.法律是一种概括、普遍、严谨的行为规范
法律首先是指一种行为规范,所以规范性就是它的首要特性。规范性是指法律为人们的行为提供模式、标准、样式和方向。法律同时还具有概括性,它是人们从大量实际、具体的行为中高度抽象出来的一种行为模式,它的对象是一般的人,是反复适用多次的。法律还具有普遍性,即法律所提供的行为标准是按照法律规定所有公民一概适用的,不允许有法律规定之外的特殊,即要求“法律面前人人平等”。
法律规范不同于其他规范的另一个重要特征是它的严谨性。它有特殊的逻辑构成。构成一个法律的要素有法律原则、法律概念和法律规范。每一个法律规范都由行为模式和法律后果两个部分构成。行为模式是指法律为人们的行为所提供的标准和方向。其中行为模式一般有三种情况:
(1)可以这样行为,称为授权性规范;
(2)必须这样行为,称为命令性规范;
(3)不许这样行为,称为禁止性规范。
其中(2)和(3)又称为义务性规范。法律后果是指行为人具有法律意义的行为在法律上所应承受的结果。法律后果分为两种:
一个是肯定性法律后果,指行为人按照法律规范的行为模式的要求行为,从而导致的一种积极的结果,包括国家承认行为合法、有效、应予保护甚至奖励。
另一个是否定性法律后果,指行为人违反法律规范的行为模式的规定而行为,从而导致的一种消极的结果,包括国家不承认行为合法、行为无效或者受到法律的制裁。
2.法律是国家制定和认可的行为规范
这是法律来源上的一个重要特征。
所谓国家制定和认可是指法律产生的两种方式。国家制定形成的是成文法,国家认可形成的通常是习惯法。
3.法律是国家确认权利和义务的行为规范
法律所规定的权利和义务,不同于其他社会规范的权利和义务,它是由国家确认或认可和保障的一种关系,这是法律的一个重要特征。
4。法律是以国家强制行为为保障实施的行为规范
由于法律是一种国家意志,它的实施就由国家来保障。
5 法律是一面盾牌
法律是人民的盾牌,用以保护该国人民的生命财产等,使其能够自由安全幸福的生活。
范文三:法律的信息定义
法律的信息定义
——以“行为规则”或“行为规范”为中心的考察
刘春兴
北京京平律师事务所
目次
一、法律的定义:从理论界的各执一词到工具书的相对统一
二、“行为规则”或“行为规范”的中心性
三、“行为规则”或“行为规范”的不充分性
四、规则(规范)对行为的影响
五、行为对规则(规范)的塑造
六、规则(规范)与行为之间关系的信息本质
七、信息的概念
八、法律的信息定义
九、结语
摘 要 到目前为止,理论界在法律定义问题上已达成一个“共识”:没有任何一个定义是令人满意的。与理论界的众说纷纭形成鲜明反差的是,国内外几乎所有普通或专业工具书都把法律界定为“行为规则”或“行为规范”。哈特等人认为尽管此为正确之举,但对于深化法律概念的认识依旧于事无补。然而,如果对“行为规则”或“行为规范”重新进行深入剖析,却可以发现这样一个事实,规则(规范)影响行为;行为塑造规则(规范),二者之间相互作用的超距性表明法律是一种信息。不同的法学流派都以不同的法律本体论为基础,由于各种理论和现实因素的制约,实现整齐划一既不可能也无必要。法律的信息定义却具有这样的学术潜力,它无需触动国内外现有的法律本体论基本格局,反倒可以为它们提供一个贯通相互联系的共同质素,不仅可促使西方法理学的综合法学或统一法学再度复兴,还可为当代中国法理学创新做出有益探索。
关键词 法的本质 法律本体论 法学流派 综合法学 法学创新
一个幽灵,在我们的世界中游荡。它无时不在,无处不在,却又像黑白无常那样难以捉摸。我们无法看清它的轮廓,因为它的形态千奇百怪;我们无法解剖它的躯体,因为它的成份五花八门。每当我们尝试用语言“抓住”它,它却成了我们拳头里的空气,眼看着手掌慢慢摊开,发现它除了不在我们的手上之外,仍
1
〔1〕然飘忽于我们周围的每一个角落,无情地嘲弄着我们的自负和愚蠢。
这个幽灵不是什么别的东西,它就是法律~
一、法律的定义:从理论界的各执一词到工具书的相对统一
任何形式的法学研究、法律推理或法律实务工作甫一开始,一个影子就若隐若现,总也挥之不去,这就是法律的定义。在绝大多数时候,它都是以暗含、隐晦或潜藏的方式出现,构成了所有法律事务的一个默而无言的大前提。
法律的定义有许多类似说法,诸如法律是什么,什么是法律,法律的概念、法律的本质或法律的本性等。这一系列法律本体论追问在数千年的西方思想史中不绝如缕,直到今天依然处于纷争不止的状态,甚至有过之而无不及。曾主编了《布莱克法律辞典》和《牛津现代法律用语词典》的布莱恩?加纳(Bryan A. Garner)
最后无可奈何地指出,“那些试图为法律下一个定义的人只在一点上取得共识,
〔2〕 那就是:没有任何一个法律定义是令人满意的。”
理论界在法律定义问题上各执一词、纷争不已,这是一个尽人皆知的事实。对于任何打算涉足法律定义论题的人来说,天文数字般的经典文献都是绕不开、跳不过、搬不走的知识巨石阵。有鉴于此,继续埋首于名家名著,结果必定是无法自拔。相反,直接回到历经时间考验的各种普通和专业工具书。既满足普通民众对于法律概念的直观印象和朴素认识,也符合专业研究人员应该达到的学术标准,回归世俗大众,回归学术常识,不失为一种明智的选择。
首先来考察一下权威的中文工具书是如何定义法律的。其中,普通工具书包
〔3〕〔4〕〔5〕〔6〕括《现代汉语词典》、《多功能现代汉语词典》、《汉语大词典》、《辞海》
〔7〕〔8〕以及《辞源》等;专业工具书包括《中国大百科全书》(法学卷)、《北京大
〔9〕〔10〕学法学百科全书》以及《元照英美法词典》等。
〔1〕这里借用了奥伯特?罗威勒(Abbott Lawrence Lowell)在描述“文化”概念之飘忽不定时所用的口吻。 转引自张忠利等:《中西文化概论》,天津大学出版社2004年版,第1页。
〔2〕Bryan A. Garner:《牛津现代法律用语词典》,法律出版社2002年版,第503页。 〔3〕参见中国社会科学院语言研究所词典编辑室:《现代汉语词典》(第六版),商务印书馆2012年版,第352-353页。 〔4〕参见《多功能现代汉语词典》编委会:《多功能现代汉语词典》,外文出版社2011年版,第246-247页。
〔5〕参见罗竹风主编:《汉语大词典》(第五卷?下册),汉语大词典出版社,1986-1993年版,第1041页。
〔6〕参见辞海编辑委员会编:《辞海》(第四卷),上海辞书出版社1999年版,第2411-2414页。 〔7〕参见广东、广西、湖南、河南辞源修订组:《辞源(修订本)第三册》,商务印书馆1981年版,第1748页,第1070页。 〔8〕参见中国大百科全书总编辑委员会:《中国大百科全书?法学卷》,中国大百科全书出版社2004年版,,第76-79页;第99页。 〔9〕参见北京大学法学百科全书编委会:《北京大学法学百科全书?法理学立法学法律社会学》,北京大
2
〔11〕其次来考察一下外文工具书是如何定义law(法律)的。其中,普通工具
〔12〕书包括The New Shorter Oxford English Dictionary(《新牛津英语词典》缩减版)、
〔13〕The New Encyclopaedia Britannica(《新不列颠百科全书》)、Encyclopedia
〔14〕Americana International, EA(《美国百科全书》)、Collier' Encyclopedia, EC(《科
〔15〕〔16〕利尔百科全书》)、The Macmillan Encyclopedia(《麦克米伦百科全书》)、The
〔17〕Cambridge Encyclopedia(《剑桥百科全书》)以及Compton’s Encyclopedia(《康
〔18〕普顿百科全书》);专业工具书包括Oxford Dictionary of Law(《牛津法律大辞
〔19〕〔20〕典》)、Black’s law dictionary(《布莱克法律词典》)、Longman dictionary of law
〔21〕〔22〕(《朗文法律词典》)、Barron’s law dictionary(《巴朗法律词典》)以及
〔23〕Dictionary of Modern Legal Usage(《牛津现代法律用语词典》)。
从前述工具书中的相关词条可以发现,尽管理论界在对法律下定义时可能是五花八门,但各种工具书的法律定义却是出奇地一致,几乎都收敛于“行为规则”
学出版社2010年版,第121页。
〔10〕参见薛波主编:《元照英美法词典》,北京大学出版社2014年版,第786页。
〔11〕事实上就是英文工具书,对于其他语种工具书的情形这里暂时略过不表。
〔12〕See Lesley Brown, The New Shorer Oxford English Dictoionary (vol. 1 A-M), New York: Oxford University Press Inc., 1993, pp. 1544-1545.
〔13〕参见美国不列颠百科全书公司编:《不列颠百科全书?国际中文版》(第9卷),中国大百科全书出版社不列颠百科全书编辑部编译,中国大百科全书出版社1999年版,第503页。
〔14〕See Scholastic Library Publishing ed., Encyclopedia Americana. International ed. (vol. 17), Danbury, Conn: Scholastic Library Pub., 2006, p. 71.
〔15〕See William D. Halsey ed. Collier’s encyclopedia: with bibliography and index (vol. 14). New York: Macmillan, 1991, p. 384; p. 395.
〔16〕参见[英]艾伦?艾萨克斯主编:《麦克米伦百科全书》,郭建中等译,浙江人民出版社2002年版,第679页。
〔17〕参见[英]克里斯特尔主编:《剑桥百科全书》,丁仲华等译,中国友谊出版公司1996年版,第677页。
〔18〕参见[美]戴尔古德主编:《康普顿百科全书》(社会与社会科学卷),徐奕春等编译,商务印书馆2006年版,第359页。
〔19〕参见[英]沃克主编:《牛津法律大辞典》,李双元等译,法律出版社2003年版,第654-657页。
〔20〕thSee Bryan A. Garner Editor in Chief, Black’s law dictionary 9, St. Paul, M. N.: West, 2009, p. 962.
〔21〕参见[英]科尔森著:《朗文法律词典》(第六版),法律出版社2002年版,第243页。
〔22〕参见[美]格菲斯(Steven H. Gifis):《巴朗法律词典》(第六版),蒋新苗等译,中国法制出版社2012年版,第381页。
〔23〕参见[美]加纳(Bryan A. Garner):《牛津现代法律用语词典》,法律出版社2002年版,第503页。
3
(rule of behavior)或“行为规范”(norm of behavior)这两个属(genus)概念。世上没有无缘无故的爱,也没有无缘无故的恨。人们之所以如此行事,在背后必定有其深刻的社会基础、哲学思考与学理根源。这就提醒我们,经过漫长的思想征途,或许已经在形形色色的“法律”定义中发现了一个最低限度的概念共识。
二、“行为规则”或“行为规范”的中心性
当然,没有定量的比较还是说服力不够。对前述工具书的法律定义进行本体概念统计,就得到了表-1所示的结果。从中可以发现,采用“行为规则”的最多,计有9次;采用“行为规范”的次之,计有5次;采用“其他”方式的有5次。
表-1 “法律”(law)在各类工具书里的本体概念统计
文 中文语境 外文语境 献 条 目 普通工具书 专业工具书 普通工具书 专业工具书
行为规则 3 0 4 2
行为规范 1 2 1 1
其他 1 0 2 2
表-1中的数据统计不是非常严格,因为许多工具书罗列了不同的观点并辅以一定程度的评判。它们更多地关注如何拓展人们的视野,启发人们的思索,而非强行塞入自己的观点。对于这种情况,统一归入了表-1中“其他”条目之中。当然,如果细致地考察这5种其他方式,事实上也多以间接或隐晦的方式暗含了“行为规则”或“行为规范”概念。总之,表-1明白无误地昭示这样一个事实,几乎所有的工具书都采用“行为规则”或“行为规范”来定义法律。
坦率地说,主要是从各种权威的工具书中汲取知识资源,而不再沉湎于各派法学大家的代表性著述,这样做多少有点投机取巧的嫌疑。如果要真正掌握“法律”之概念演变的历史脉络和概念分布的世界图景,所有法学流派的代表性著述就不应有任何遗漏,如此宏大的超级工程确实让人望而生畏。多年的学理研究经验告诉我们,在法学这样一门深奥庞杂的智识学科中,至少对于核心概念的相关探讨而言,不应再强求理论界的最优解,而应转向工具书的次优解。如果细细回味一下各种工具书所给出的法律定义,于隐隐约约之中似乎已经窥见了一个挥之不去的影子。深入追踪下去,或许能为洞察法律之庐山真面目找到蛛丝马迹。
三、“行为规则”或“行为规范”的不充分性
既然几乎所有的权威工具书都采用行为规则或行为规范来定义法律,法律的定义似乎就不应该再成为问题了。直接把法律定义为行为规则或行为规范不就万
4
事大吉了吗,为什么关于法律是什么的追问还是不绝如缕呢,
哈特认为,“因为这里不存在既通俗易懂又能把法律包括进去的一般性范畴。最常用来为法律下定义的一般性属概念是行为规则;然而,正如我们所看到的,规则的概念与法律的概念本身同样错综复杂。因此,把法律列为规则之一种的那
〔24〕些定义,几乎都不能增进我们对法律的理解。”在哈特眼中,把法律定义为行为规则,是一个正确的空话。它没什么错误,却是花拳绣腿,真要强行引入,只是劳民伤财之举而已。因此,把规则作为法律的一个属概念,通过了解属概念的特征来了解被定义的法律的特征,是无法令人满意的。
基于上述令人有些绝望的剖析,哈特最后断言,“那么,就没有什么东西能够既简洁得堪称一个定义,又可以给出一个令人满意的答案。在这些争论点上的分歧是如此明显和重大,以至于用定义来解决问题已不可能。致力于寻求简洁定
〔25〕义的历史本身就证明了这一点。”
德国法学家施塔姆勒也持有类似的观点,但笔锋一转,还是为进一步的深入分析留下了余地。他指出,“法的概念不能从法律规则的分析性思考中获得,因为任何时候当我们拿一种‘法律’经验与其他同类规则进行分类时,我们已经预设了这一点:它属于法的概念。??法的概念必须通过对与它不同的社会经验中
〔26〕” 其他要素的认识来确定。
从直观上来看,施塔姆勒心目中的这种“其他要素”是与法律不同的。然而,多年的生活常识或学理经验都告诉我们,一种事物能够与另一种事物进行比较,无论它们之间存在多大的“异”,在其背后一定存在着更大的“同”。正是这种具有“同”的“异”,以及具有“异”的“同”,为我们揭示了探究事物本体论奥秘的关键线索。因此,就有必要找到一个更底层的基础概念,既能对“行为规则”或“行为规范”概念进一步分解,也能贯通法律现象与相关现象的内部联系。要达至此目的,首先要对“行为”与“规则(规范)”之间的关系进行深入剖析。
四、规则(规范)对行为的影响
自然不做多余的事,人类社会更是如此。一条规则或规范之所以能够存在,特别是能够长期存在,其对社会一定具有某种效用或价值,否则这种无形的观念构造物是难以长期存续的。不妨联想一下物理学上的力。如果不通过它对于物体的作用及其产生的效果来进行观察,我们是永远也无法发现力之存在的。同理,观察规则或规范也需要从它的对外作用出发,这就是它对行为的影响。
〔24〕 [英]哈特:《法律的概念》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第16页。
〔25〕 [英]哈特:《法律的概念》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第17页。
〔26〕 [德]施塔姆勒:《正义法的理论》,夏彦才译,商务印书馆2012年版,第64-66页。
5
哈特指出,“在任何时间和地点,法律都有一个最为显著的特征,这就是它的存在意味着特定种类的人类行为不再是任意的,而是在某种意义上具有强制
〔27〕性。”众所周知,哈特的法律观是立足于行为规则的,因而这句话里的“法律”可以用“规则”予以替换。哈特断言法律之存在意味着人的行为不再是任意的,显然就是在说人的行为受到了影响,否则不会出现行为自由度受限的情形。
如果说哈特是以一种隐晦的方式点出了法律之于行为的影响,波斯纳则借霍姆斯之口开宗明义地伸明了这一点,“尽管不可能认定有诸如‘本案的法律’这样一种抽象实体的存在,霍姆斯还是意识到由于法律会影响行为,因此在某种意义上法律是‘真格的’(real)。要解决这个两难问题,就是问一问法律是如何影
〔28〕响行为的。”在这句话里,不仅直接出现了“影响”字样,还完整地表达了“法律影响行为”这一判断语句。
窗户本来是关闭的,当我们用手推开窗户时,这时可以说我们的手对窗户产生了影响,改变了它的空间位置。球王贝利凌空抽射,把球踢进对方球队的大门,在这一过程中影响了皮球的运动轨迹。这些都是某一事物对另一事物产生影响的实际例子。仔细观察一下即可知,这种影响方式有一个显著特点,它们都是直接的。前面谈到作为规则的法律能够影响人的行为,对于这种影响方式进行描述,也可以萧规曹随吗,
答案显然是否定的。在人类世界中,还存在着事物影响事物的另一种方式。它是间接的、非接触的或非物理的,作为规则的法律正是在这种意义上影响行为,
〔29〕所谓的“徒法不能以自行”,说的就是这个道理。
哈特注意到了法律影响行为的非接触性,“不许任意选择的行为,其首要的和最基本的意义是当一个人被迫按他人的吩咐行事时,并非因为他受到了身体被推或被拉的那种物理意义的强迫作用,而是因为他如果加以拒绝,他人就会以他
〔30〕所讨厌的后果相威胁。”
卡尔顿?帕特里克(Carlton J. Patrick)不仅明确断言法律影响行为,还特别点明需要从受影响者那里考虑这种影响,“法律之事即为影响人之行为,为有效通
〔31〕达此目标,立法者必须考人之所思,虑人之所想。”
法律对行为产生影响,以间接的、非物理的或非接触的方式完成,而且还应该把受影响者的因素纳入考虑框架。这就不由得让我们联想起一个事物——信
〔27〕 [英]哈特:《法律的概念》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第7页。
〔28〕 [美]波斯纳:《法理学问题》,苏力译,中国政法大学出版社2001年版,第280页。
〔29〕 《孟子》,万丽华等译注,中华书局2007年版,第145页。
〔30〕 [英]哈特:《法律的概念》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第7页。
〔31〕 Carlton J. Patrick, “A New Synthesis for Law and Emotions: Insights from the Behavioral Sciences”, Arizona State Law Journal, Vol. 48, No. 4, Winter 2015, p. 1240.
6
息。这一念头一旦出现就无法遏止,因为一切都在提示我们,法律似乎真的就是一种信息。正如一句西方谚语所说的,当一只鸟走起路来像鸭子,游起水来像鸭子,叫出声来像鸭子,那它事实上就是一只鸭子。当然,过于匆忙地下结论经常导致似是而非的谬误。本节仅仅分析了从规则或规范到行为这一逻辑关系的单向维度,而相反方向的维度,即从行为到规则或规范的情形又是如何呢,
五、行为对规则(规范)的塑造
如果对行为与规则或规范之间的关系进行一番仔细思考,就会发现一个显而易见的事实,是行为塑造了规则或规范。最简单的例子就是立法机关通过一系列立法行为创制法律的情形。无论是中国的全国人民代表大会或其常务委员会,还是由参议院和众议院组成的美国国会,抑或是由联邦委员会(上院)和国家杜马(下院)组成的俄罗斯议会,经由内部组成人员的集体行为,对外创制出一部又
一部的法律。
当然,现实世界中的法律并不都是这种清晰易辨的实在法,就行为塑造规则或规范这一点而言,还需要考虑更复杂的情形。例如,组成上述机构本身也需要规则或规范,它们又是由什么行为塑造的,哈耶克认为,如果存在立法现象,那么在它的背后也一定存在某种规则,这是一种独立的、自成一体的构成性组织规则。“政府则是一个刻意的人为发明物;然而,除了最为简单且最为原始的政府形式以外,政府本身也不能完全由统治者的特定命令加以操纵。统治者建立组织的目的乃是为了维护社会秩序和抵御外敌,并逐步为人们提供越来越多的其他服务。随着这种组织变得越来越不同于那种包括了所有公民私人活动的更具包容性的社会,它也就要求拥有属于它自己的独特规则,??政府机器所需要的规则就
〔32〕是组织规则。”显然,这种组织规则是由组成政府的那些人的有意识行为所塑造的,已经带有宪法的蕴含。
人们还会问,作为习惯法的规则或规范又是由什么行为塑造的,长期的和反复的行为可能会形成习惯,经过某种形式的内化过程,也可能形成规则或规范。正如哈特指出的,“无论规则或习惯的情况,有关的行为(例如在教堂须脱帽)必须是普遍的,虽然不必是一成不变的;这意味着每当出现这种场合,该群体的多数成人会重复这个行为。??如果一个社会的规则要存在的话,至少某些人必须将有关行为看作该群体作为整体应遵循的一般标准。除了与社会习惯共同的、并存在于观察者能够记录下来的有规律的统一行为这个外在方面外,社会规范还
〔32〕 [英]哈耶克:《法律、立法与自由》(第一卷),邓正来等译,中国大百科全书出版社2000年版,第198-199页。
7
〔33〕有一个‘内在的’方面。”
从行为到规则或规范的逻辑转化,需要某种观念上的抽离过程。坎托罗维奇(Hermann Kantorowicz)认为,对法律(law)一词的误用是不把法律视为一批规则(rule),而是一堆真切存在的事实(real facts)。他引述了卢埃林1931年发表于《哈佛法律评论》上的一篇文章,认为可以对法官的行为用一般化的术语进行描述,但不能把法官的行为本身称为法律,而是应该进行某种概念再加工,并把它们叫
〔34〕做法律的规则或原则。
断言行为塑造规则或规范,属于从行为到行为模式(behavior pattern),再从行为模式到规则或规范的一种观念操作。这种逻辑区隔是必需的,否则就无法完成把法律现象从人类社会中抽离出来的必要步骤。显然,这个被抽离出来的事物不是有形的物理实体,而是一种抽象的观念事物,存贮于人类的大脑之中,必要时又可以提取出来以指导人类完成某种行为,这又在提示我们规则或规范就是一种信息。如果说在对规则或规范对行为的影响中我们发现了信息的影子,在行为对规则或规范的塑造过程我们同样窥见了信息的真容。
六、规则(规范)与行为之间关系的信息本质
讨论了规则或规范对行为的影响;探究了行为对规则或规范的塑造,就可以对二者之间的关系进行归纳总结了。德沃金注意到了这种双向互动关系,他指出,“我们有时候提及某人,说他为做某事‘确定了一个规则’,这里我们的意思是,他选择遵循某些惯例。我们可能说,某人‘使某事成为一条规则’,比如,他在早饭前跑一英里,因为他想健康并且认为这是一个健身之道。我们说这话的时候,意思并不是说,他在受着他早饭前必须要走一英里路这条规则的约束,或者是说他认为这条规则对他有约束力。承认这一条规则具有约束力和把作什么事当作一
〔35〕条规则是不同的事情。”
规则或规范影响行为;行为塑造规则或规范,这样就形成了一个双向循环的逻辑链条,很难在某一特定时刻把二者截然割裂开来。所谓“抽刀断水水更流”〔36〕,说的就是这个道理。然而,至少在法学中,它们应该属于两类不同的事物。即使在现实中可能很难把它们相互分开,但在学理上仍然需要概念上的抽离,否则在人的思维中就成了一团剪不断理还乱的线球。边沁就指出,“对于每一项法
〔33〕 [英]哈特:《法律的概念》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第57-58页。
〔34〕 See Hermann Kantorowicz, The definition of law, A. H. Campbell ed., Cambridge: Cambridge University
Press, 1958, p. 18.
〔35〕 [美]德沃金:《认真对待权利》,信春鹰,吴玉章译,中国大百科全书出版社1998年版,第49页。
〔36〕 这里借用了李白的《宣州谢朓楼饯别校书叔云》:“抽刀断水水更流,举杯消愁愁更愁。”
8
律而言,有两个要素是基本的:这种或那种行为,以作为立法者的某个意愿或意欲的客体;某个意愿或意欲,将该项行为作为其客体。当划定任一种类的某项行为,并且在立法者方面,针对或者指向——我们可以这么说——那项行为存在着
〔37〕某种类型的状态,一项法律就被表达出来了。”
学理上相互缠绕的概念棘轮效应在别的学科也曾出现过。以“文化”概念为例,它与行为的关系也面临同样的困境。克娄伯(A. L. Kroeber)与克拉克洪(C. Kluckhohn)指出,“文化是由外显的和内隐的行为模式构成;这种行为模式通过象征符号而获致和传递;文化代表了人类群体的显著成就,包括它们在人造器物中的体现;文化的核心部分是传统(即历史地获得和选择的)观念,尤其是它们所带的价值;文化体系一方面可以看做是活动的产物,另一方面则是进一步活动
〔38〕的决定因素。”换句话说,文化为活动提供了前提,活动又塑造了文化。
法律也是一种文化,法学界对此已有公论。文化一方面是行为的产物,另一方面又是进一步行为的决定因素。如果这种说法是合理的,那么法律也必定如此。作为规则的法律被抽象出来,它既是行为的结果,又对行为产生影响。基于这样一种学理抽象,规则或规范与行为之间关系的实质也就昭然若揭了。
巧合的是,文化的信息定义得到了越来越多人的认可。其中,尤以美国学者博伊德(Robert Boyd)与理查森(Peter J. Richerson)的文化定义最富有启发性。他们认为,“文化是通过教授或模仿从其他同类个体获得的,能够影响个体表现型的
〔39〕一种信息。”目前,这一定义范式的影响愈来愈大,谷歌学术搜索显示,其英文文献他引次数已经高达近万次之巨。由于法律是一种文化,而文化是一种信息,那么法律必然也是一种信息。
无论是规则或规范对行为的单向影响,还是行为对规则或规范的单向塑造,抑或是规则或规范与行为之间的双向作用,对这三种逻辑互动关系所进行的观察都昭示了这样一个事实,法律,这样一个卓然独立、傲世而生的事物,其实就是一种信息。
七、信息的概念
汉语中的“信息”是由“信”与“息”组成的。“信”的简体和繁体拼写形
〔37〕 [英]杰里米?边沁:《论一般法律》,毛国权译,上海三联书店2013年版,第122页。
〔38〕 A. L. Kroeber and C. Kluckhohn, “Culture, a critical review of the concepts and definitions”, papers Peabody mus. Am. Archeol. Ethnol, Vol. 47, No. 1, 1952, pp. 33-38. 中文译文转引自傅铿《文化:人类的镜子——西方文化理论导引》,上海人民出版社1990年版,第12页。
〔39〕 Robert Boyd and Peter J. Richerson. Culture and the evolutionary process, Chicago: University of
Chicago Press, 1985, p. 33.
9
式都是一样的。单纯从字形上来看,它是人字旁的“亻”和“言”组成,最早的含义为信由口耳相传以及语言诚实等。例如,《墨子?号令》:“大将使人行守,
〔40〕操信符。信不合及号不相应者,伯长以上辄止之,以闻大将。”“息”的繁体字和简体字也是相同的,金文的“息”字由上部的“鼻”和下部的“心”组成,意为气由心至鼻,即气息,后引申为生长。例如,《庄子?逍遥游》:“生物之以
〔41〕息相吹也。”“信”与“息”究竟是什么时候开始组合到一起而形成“信息”的,目前难有确证,通常认为最早出自唐代诗人李中的《暮春怀故人》:“梦断美
〔42〕人沈信息,目穿长路倚楼台。”
在人们的日常生活中,信息一般被认为等同于消息、音讯或知识等之类的事物。但对于学术研究而言,有其较为严格的界定。在最广泛的意义上,“信息是
〔43〕物质与能量的组织模式”(the pattern of organization of matter and energy)。这里的关键概念是模式(pattern),它是对事物的一种抽象,往往可以重复出现,但并不必然要求规则或对称。它与事物的形态(form)并不是一回事,后者往往呈现出某种有形的边界限制。正如维纳(Norbert Wiener)所说的“信息就是信息,不是物
〔44〕质也不是能量。不承认这一点的唯物论,在今天就不能存在下去。”
世界并不是孤立的,而是相互联系的。不同的物质或能量之间相互作用,相互影响,就会产生信息的交换或传递。不仅人类社会如此,生物社会也是如此,物理世界也不例外。尽管人类思维世界的信息看起来虚无缥缈、捉摸不定,但它事实上也是一个物理过程,是物质或能量模式的改变。“在神经系统中,神经元和突触就是这种贮存元件,信息所以能长期贮存在大脑中,很可能是由于神经元阈值的改变,或者采取另一个实质相同的说法,是由于每个突触对消息的透过率
〔45〕有改变。”
总之,信息作为一种基础概念和学理范式已经渗入自然科学和社会科学之中。人们透过信息之眼来观察和解释各种自然现象、社会现象和思维现象,从而获得对于相关学科的核心现象或核心概念的全新认识,最终深刻地改变了母体学科的整体面貌。直面这一重大的学术转向,拥有数千年悠久历史的法学是不是也可以从中获得重要启示呢,
〔40〕《墨子校注》,吴毓江撰,孙启治点校,中华书局1993年版,第916页。
〔41〕《庄子今注今译》,陈鼓应注译,商务印书馆2007年版,第8页。
〔42〕 彭定球等编:《全唐诗》(第二十一册),中华书局1980年版,第8519页。
〔43〕 M. J. Bates, “Information and knowledge: an evolutionary framework for information science”, Information Research An International Electronic Journal, Vol. 10, No. 4, July 2005, pp. 239-239.
〔44〕 [美]维纳:《控制论》,郝季仁译,科学出版社1963年版,第133页。
〔45〕 [美]维纳:《控制论》,郝季仁译,科学出版社1963年版,第125页。
10
八、法律的信息定义
基于对规则或规范与行为之间关系的考察,可以得出一个结论:规则或规范影响行为;行为塑造规则或规范。把二者紧密联系起来的一个基础质素就是“信息”。无论是规则还是规范,都可以用信息这个概念进行定义。把它正式表述出来:“法律是影响行为的信息”(law is information that affects behavior)。
初看上去,法律的信息定义似乎是一个半路杀出的程咬金。实际上却不是这样的,法律的信息定义早就出现了,只是一直没有引起主流学界的注意而已。边沁曾经说过,“主权者的命令,像其他任何信息一样,容易因被传送的渠道而发生细微的变化。传送主权者大量命令的惟一渠道,是那些被称为语言的日常符号
〔46〕的集合。”显然,在边沁心目中,作为法律的命令是一种信息。
在《法律的概念》一书中,哈特至少在两处明确提到法律是一种信息。例如,“在社会生活的诸多不同情境中,一个人都有可能要表示出某种意愿——让别人从事或停止某些行为的意愿。当被表示出来的意愿不仅仅是一条引人注意的信息或故意的自我表现,而且还带有被告知者应当服从的意向时,英语和许多其他语
〔47〕”在言通常都(尽管不是绝对必须)使用一种特殊的语言形式即祈使语气。这里,“一条引人注意的信息”的英语原文是a piece of interesting information。另外,哈特还说,“命令人们做事是信息传播的一种形式,并且需要真正地‘告
〔48〕知’他们,即引起他们的注意或采取某些措施以引起注意。”
与哈特曾展开激烈论战的德沃金也提到过法律是一种信息。他写道,“法律家们使用规则和原则报告法律信息也是以这样的方式,不能错误地假设这些报告
〔49〕的任何特定的表述均是正典。”在德沃金眼中,无论是规则还是原则,都是作为信息的法律之有效载体。
当然,上述关于法律是一种信息的相关论述,很可能只是论者的附随性探讨,并未展开深入论证。截止目前,明确地提出法律是一种信息,并进行了本体论论证的著述尚不多见。
“只有在面临大量根本性分歧的定义,对关于事物和情境的概念作出直接的和延伸的详细阐述变得不可能时,人们才从对事物的直接观察转向对思维方式的
〔50〕思考,??”法律定义的历史早已证明了这一点。继续在原有的定义范式内循环打转,其延伸性思考所带来的边际效应已经逐年递减,法律的定义问题到了该
〔46〕 [英]杰里米?边沁:《论一般法律》,毛国权译,上海三联书店2013年版,第108页。
〔47〕 [英]哈特:《法律的概念》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第18页。
〔48〕 [英]哈特:《法律的概念》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第23页。
〔49〕 [美]德沃金:《认真对待权利》,信春鹰、吴玉章译,中国大百科全书出版社1998年版,第108页。
〔50〕 [德]卡尔?曼海姆:《意识形态与乌托邦》,黎鸣译,商务印书馆2000年版,第6页。
11
转向对“思维方式”进行重新思考的时候了。
2016年10月4日,瑞典皇家科学院把本年度的诺贝尔物理学奖授予了戴维?索利斯(David J. Thouless)、邓肯?霍尔丹(F. Duncan M. Haldan)和迈克尔?科斯特利茨(Michael Kosterlitz),以表彰他们在物质的拓扑相及拓扑相变方面所做出的杰出贡献。对数学稍有了解的人都知道,数学中有一门重要的分支学科——拓扑学,它主要是研究各种几何图形或者几何空间在连续地改变形状后依然能够保持某种不变的性质。
有趣的是,法律的信息定义似乎也呈现出法律拓扑学的迹象。在统一的信息范式中,不同形态的法律千变万化,但都保持一种拓扑学性质,即无论它们如何千变万化,实质上都还是一种信息。由此,就为观察、比较和解释各种法律现象提供了一个更宽广、更坚实和更连贯的概念平台。
九、结语
行文至此,关于“法律是什么”的疑问,关于“什么是法律”的迷思,都可以给出一个初步答案了。当然,这是一种全新的解释范式,可能让人耳目一新,也可能让人将信将疑,不妨以一种见仁见智的轻松心情予以对待。在此,仅从西方法理学和中国法理学各自挑选一个理论论题,以期从中一窥法律的信息定义所具有的学术穿透力。
长期以来,在西方法理学中一直存在着自然法学、历史法学、分析实证法学、社会学法学或现实主义法学等诸多流派,相互之间纷争不已。到了20世纪中期,一些学者尝试推动各派之间的融合,这就是一时蔚为大观的综合法学或统一法学运动。不过,由于缺乏一个能够真正打通各学派之间有机联系的共同质素,最终导致了“综”有余而“合”不足;“统”不成而“一”不就的尴尬局面。
然而,法律的信息定义却具有打通这一学理关隘的潜力,为我们在一个共同的学理平台上观察和理解法律现象提供了可能。对于笃信上帝的信徒来说,永恒法就是上帝向世界上万事万物发出的信息,人类亦臣服于它的统辖之下;不论上帝存在与否,自然法都是蕴藏于人类理性之中并附加有主观效价的信息,它要么是来源于上帝(对于宗教信徒来说),要么是本来就具有的信息(对于无神论者而言);习惯法是在人类社会中自发演化,并由共同生产和生活的普通社会成员通过无数次互动所形成的可对行为产生影响的信息;实在法是主权者对于臣民,或者说统治者对于被统治者所发出的命令,是一种可对后者的行为产生影响的信息,如果该信息以书面文字为载体而表达出来,就是成文法。
由此可以看出,法律的信息定义能够同时把各种法律现象纳入统一的解释框架,从而获得对于法律本体论、法律认识论、法律价值论或法律社会论等法理学基础理论问题的全新理解,目前已经基本上退出学术舞台中心的综合法学或统一
12
法学运动或许能够再度焕发活力。
当代中国法理学的思想来源主要包括3种,一是中国古代思想家的学术贡献,这是一种独立而自足的东方思想传统;二是以欧美为代表的西方思想传统,尤其在专业术语、体系结构和思维范式等方面多有体现;三是马克思主义法学基本原理,是当代中国法学研究的指导思想。从目前国内常见的200余种法理学教
〔51〕材来看,法律的本体论述基本上都是以“行为规则”或“行为规范”为起点的。正如前面已经论证过的,“行为规则”或“行为规范”是一种信息,那么法律的信息定义就与当代中国法理学体系就具有了极高的契合性。
一般来说,当代中国法理学体系主要是以各种教材体例作为载体的,需要参照执行国家教育管理部门制定的《法理学教学指导纲要》。在这种情况下,其指导思想、基本框架、基本理论和基本概念等在一定的时间内都是基本固定的。至少就目前而言,另起炉灶创建一个全新的中国当代法理学体系,条件似乎还不太成熟。因此,如何立足于现有基本国情,不违反马克思主义基本原理,同时又能与西方法理学实现学理沟通,或许是在新的历史时期构建或完善具有中国特色、中国气派和中国风格的现代法理学体系的明智选择。在这一过程中,法律的信息定义能够提供强大的学术助力。
目前国内主流的法理学体系架构来看,主要包括“导论”、“法的本体”、从
“法的起源与发展”、“法的运行”、“法的价值”以及“法与社会”等6个部分。如果引入法律的信息定义,无需改变这一法理体系的基本概念、基本架构和论证过程,就可以“信息”概念为绳线把各部分贯通起来,从而形成一个更加严密、连贯和统一,更具解释力和说服力的法理学体系,从而为下一步的理论法学创新和应用法学创新奠定基础。
作者后记:本文为原创,最初为向国内某法学杂志的投稿,未被采用。因律师业务实在过于繁忙,没有时间和精力再进行修改并另行他投,因此直接在网络发表,请尊重作者知识产权,转载或引用请注明。诚挚欢迎广大的法学研究者和爱好者交流,欢迎关注本人的微薄、微信公众号、知乎、豆瓣或水木社区等实名帐号。
〔51〕 参见孟涛:《法理学教材的类型及其改革》,《中国法学教育研究》2009年第2期。
13
范文四:整合法律的定义
七下第四单元做知法守法用法的人
本单元课标要求:
1知道法律是由国家制定的,并靠国家强制力保证实施的一种特殊行为规范,理解我国法律是人民意志和利益的体现。
2 懂得法律通过规定权利与义务规范人们的的行为,通过解决纠纷和制裁违法犯罪,维护人们的合法权益。
3知道法律对未成年人的特殊保护,了解家庭保护、学校保护、社会保护、司法保护的基本内内容
4了解一般违法与犯罪的区别,知道不良行为和严重不良行为可能发展到违法犯罪,自觉抵制“黄、赌、毒”和“**功”**等不良诱惑。
5知道未成年人获得法律帮助的方式和途径,树立自我保护意识,能够用用法律同违法犯罪行为作斗争。
第七课 感受法律的尊严
考点一: 法律的定义、基本特征及本质
课标要求:知道法律是由国家制定的,并靠国家强制力保证实施的一种特殊行为规范,理解我国法律是人民意志和利益的体现。
1.规则的内容及其重要性
(1)内容:规则有法律、道德、纪律、章程、宗教戒律等。
(2)重要性:社会生活离不开规则。无规矩不成方圆,社会生活要有共同的准则。我们做任何事都要有规矩、懂规矩、守规矩。法律是一种特殊的行为规范,在社会生活中发挥着重要作用。
2.法律的含义、基本特征及本质
(1)含义:法律是由国家制定或认可,以规定权利义务为内容,具有国家强制力和普遍约束力的行为规范。
(2)基本特征:①由国家制定或认可。②靠国家强制力保证实施,具有强制性(法律最基本的特征)。③对全体社会成员具有普遍约束力(法律最显著的特征)。
(3)本质:法律是掌握国家政权的统治阶级的体现,这是法律的本质。我国是人民当家做主的社会主义国家,人民是国家的主人,因此,我国法律体现人民的意志和利益。
3.法律对全体社会成员具有普遍约束力
(1)任何人无论职务高低、功劳大小,都必须遵守国家的法律,依法规范自己的行为,不允许特殊人物的存在。
(2)任何人一旦触犯了国家的法律,都应该受到法律的制裁,不允许任何人超越于法律之上。
拓展:道德与法律的区别与联系
(1)区别:道德不是国家制定的,而是约定俗成、自然而然形成的;道德没有国家强制力做保障,还是靠人们的信念、习惯和社会舆论的力量发挥作用;道德没有普遍约束力,在社会生活中,并非每一种道德观念都为人民所尊奉。
(2)联系:道德与法律有着密切的联系。我国法律体现并维护社会主义道德;社会主义道德补充着我国法律的不足,支持、促进法律的贯彻实施。所以,要把依法治国和以德治国结合起来。
考点二: 法律的作用
课标要求:懂得法律通过规定权利与义务规范人们的的行为,通过解决纠纷和制裁违法犯罪,维护人们的合法权益。
1.法律的作用及其表现
(1)法律的规范作用。具体表现在我国法律作为人民意志和利益的体现,它通过规定权利和义务,规范全体社会成员的行为。法律为人的行为提供一个模式,标准或方向。同时,它也是评鉴人们行为是否合法有效的准绳,
(2)法律的保护作用。具体表现在人们日常生活生活离不开法律,法律是我们生活的“卫士”;国家的治理离不开法律,法律是国家生活的保障,法律通过解决纠纷和制裁违法犯罪,维护人们的合法权益。
拓展:法律的规范和保护作用对我们青少年有哪些启示?
培养依法做事的观念,正确行使自己的权利,自觉履行自己的义务,以及把法律作为首要的行为准则的观念;我们应该学法、守法、用法、护法,从点滴做起,增强法制观念,做个遵纪守法的好公民。
考点三: 一般违法与犯罪 抵制不良诱惑
课标要求:了解一般违法与犯罪的区别,知道不良行为和严重不良行为可能发展到违法犯罪,自觉抵制“黄、赌、毒”和“**功”**等不良诱惑。
一般违法与犯罪
1.违法行为及其分类与责任
(1)含义:凡不履行法律规定的义务,或者做出法律禁止的行为,都是违法行为。
(2)分类与责任:①根据其违反的法律可以分为:
违宪行为:就是违反宪法的行为,一切违宪行为都要受到追究;
行政违法行为:就是违反行政管理法律法规的行为,要受到行政制裁; 民事违法行为:就是违反民事法律法规的行为,要承担民事责任;
刑事违法行为:就是违反刑事法律法规的行为,属于严重违法行为,要承担刑事责任。
②根据情节轻重的不同分为一般违法行为和严重违法行为。
行政违法行为和民事违法行为的情节比较轻。属于一般违法行为。
刑事违法行为对社会有严重的社会危害性,是犯罪行为。任何一种违法行为都有其法律后果,都要承担相应的法律责任。
2.犯罪及其特征
(1)含义:犯罪指具有严重社会危害性,触犯刑法并依法应受到刑罚处罚的行为。
(2)特征:①严重危害性,是犯罪的最基本质特征。②刑事违法性,是犯罪的法律标志。③刑罚当重罚,是犯罪的必然后果。
3.一般违法行为与犯罪的区别与联系
4.刑罚及其种类
(1)含义:又叫刑事处罚、刑事处分,是指人民法院对犯罪分子实行惩罚的一种强制方法。
(2)种类:我国刑罚的种类分为主刑和附加刑两大类。主刑,包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑五种。附加刑,包括罚金、剥夺政治权利、没收财产三种。
5.青少年如何防微杜渐,预防违法犯罪
(1)认清犯罪的危害。犯罪行为对自己、对家庭、对他人、对社会都是百害而无一利。要在心灵深处憎恶违法犯罪,行为上远离违法犯罪。
(2)加强自我防范。①我们应该认真学习法律法规,自觉树立法律意识,维护法律的尊严、自觉依法自律,做一个守法的人。②我们一定要重视道德修养,“勿以恶小而为之,勿以善小而不为”,自觉遵纪守法,谨慎交友,防微杜渐,避免沾染不良习气,纠正不良行为,防患于未然。
第八课法律护我成长
考点四 :特殊保护
课标要求:知道法律对未成年人的特殊保护,了解家庭保护、学校保护、社会保护、司法保护的基本内内容
1.未成年人的健康成长为什么需要特殊关爱、特殊保护?
(1)未成年人代表着祖国的未来民族的希望,肩负着实现中华民族伟大复兴的历史重任,需要国家的特殊关爱。
(2)未成年人的生理、心理都不够成熟,没有经济实力,缺乏自我保护能力,需要法律特殊保护。
(3)现实生活中,不尊重未成年人、侵犯未成年人合法权益的现象还时有发生。
2.保护未成年人有专门的法律及其作用
(1)法律:《中华人民共和国未成年人保护法》和《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》。
(2)作用:《中华人民共和国未成年人保护法》是维护未成年人的合法权益、有效地制止侵犯未成年人合法权益的行为、保障未成年人健康成长的有力武器。《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》的作用在于保障未成年人身心健康、培养其良好品行、有效地预防未成年犯罪。
3 《中华人民共和国未成年人保护法》对未成年人的四大特殊保护(四道防线)
⑴家庭保护
①含义,要求父母或者其他监护人依法履行对未成年人监护的职责和抚养的义务,尊重未成年人受教育的权利。
②要求:依法履行对未成年人监护的职责和抚养的义务。尊重未成年人受教育的权利。保护未成年人的合法权益,不得虐待、遗弃未成年人。不得歧视女性或者有残疾的未成年人。应当以健康的思想、品行和适当的方法教育未成年人。 ③意义:家庭是未成年人成长的摇篮,家庭保护能使未成年人的合法权益免受来自家庭方面的侵害,为未成年人的健康成长提供适宜的家庭环境。
④违法现象:不让上学、让打工、打骂孩子、虐待孩子、不管孩子、不给抚养费等。
⑵、学校保护
①含义:要求学校等教育机构依照法律的规定,对未成年人进行教育,并对他们的身心健康和合法权益实施保护。它涉及未成年人的教育和发展、人身权利的维护、生命安全的保障等方面。
②要求:全面贯彻国家的教育方针,保证未成年人全面发展。尊重未成年人的人格尊严。尊重未成年人的受教育权,不得随意开除未成年学生。保护未成年人在学校活动中的人身安全和健康等。
⑶、社会保护
1含义:要求全社会创造一种有利于未成年人健康成长的社会环境。它包括对未成年人的社会文化保护、身体健康保护、劳动保护、自由权和精神权的保护等方面。
2要求:保护未成年人的智力成果权、荣誉权、隐私权等合法权益。任何组织和个人不得招用未满16周岁的未成年人。公共场所对中小学生优惠开放。禁止有害于未成年心理健康及侵蚀其思想的行为等。
(4)、司法保护
1、含义:要求公安机关、人民检察院、人民法院以及司法行政部门等依法履行职责,对未成年人实施专门保护措施。
2、要求:审理未成年人刑事案件实行特殊制度。对违法犯罪的未成年实行教育、感化、挽救的方针,坚持教育为主、惩罚为辅的原则。依法保护未成年人继承权、受抚养权等。
4、“四个保护”的区分
主要是把握四个保护的主体和客体。家庭保护、学校保护、社会保护和司法保护的主体和客体分别是父母或其他监护人、孩子;老师或学校、学生;国家、社会或有关组织机关等、未成年人;司法机关、违法犯罪的未成年人。
拓展:
5、四大保护对我们青少年的启示
维护自己在家庭、学校及社会中的合法权益,自学抵制不良诱惑和杜绝不良行为,进行自我保护,使自己在良好的环境中成长。
6、关于“四个保护”涉题所对应材料
(1)、家庭保护:家长、子女;不让上学、让打工、打骂孩子、虐待孩子、不管孩子、不给抚养费等。
(2)、学校保护:老师、学生;老师的体罚、学生在校受伤害等。
(3)、社会保护:国家政府机关或其他社会组织采取某项措施;社会公共设施的免费开放;营业性舞厅、网吧等不适宜未成年活动的场所允许未成年进入;出售给未成年人烟酒以及不健康书籍、音像制品;招用未成年人做工、小保姆现象等。
(4)司法保护:司法机关;违法犯罪的未成年人;圆桌法庭、不公开审理、继承案件中对未成年人的份额的保护、刑满释放的未成年人安置工作等。
7、在今天的法治社会里,未成年人应如何加强自我防范?
(!)、我们应自觉树立法律意识,维护法律的尊严,依法自律,做一个守法的人;加强修养,践行道德,做一个有道德的人。要从小做起,预防违法犯罪。
(2)、认真学习《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》,这部法律设专章规定对未成年的不良行为进行预防、矫治,给我们划清了明确的是非界限。
(3)、我们一定要重视道德修养,“勿以恶小而为之,勿以善小而不为”,自觉遵纪守法,谨慎交友,防微杜渐,避免沾染不良习气,防患于未然。
8、青少年课业负担过重的危害
违背义务教育法、未成年人保护法等法律法规;违背党和国家的教育方针;违背教育规律;与素质教育的宗旨背道而驰;严重影响未成年人的健康成长;不利于培养学生的创新精神和实践能力;不利于学生的可持续发展;致使学生压力太大、负担过重、造成厌学、考试焦虑等;扼杀学生个性,剥夺学生应拥有的幸福;增加了学生家长的经济负担;容易引起学生的心理问题;等等。
9、怎样才能真正杜绝青少年课业负担过重,请你出谋划策
(1)、国家:不断深化教育改革,落实素质教育;加强监督,规范办学行为;不断深化教育评价机制改革,绝不能把考试分数作为评价学生的唯一标准;有关部
门应严格规范课外辅导班的办班行为。
(2)学校:认真执行国家的教育方针、政策;坚持育人为本,切实纠正重智轻德、片面追求升学率倾向。
(3)教师:切实做到依法执教,模范遵守职业道德规范,自觉抵制有偿家教。
(4)、家长:树立正确的教育观念;家长培养、教育子女应遵守教育规律,运用科学的教育方法。
(5)、全社会:应确立正确的人生观。
考点五: 未成年人的自我保护 同违法犯罪作斗争
课标要求:知道未成年人获得法律帮助的方式和途径,树立自我保护意识,能够用用法律同违法犯罪行为作斗争
未成年人的自我保护
1.未成年的获得法律帮助的方式与途径
未成年人获得法律帮助的方式和途径主要包括诉讼途径、非诉讼途径、法律服务和法律援助等。
(1)诉讼诉讼打官司,通常分为三种类型:刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼。
(2)非诉讼途径主要指投诉、调节、仲裁、复议、申诉等。
(3)法律服务的主要机构是律师事务所、公证处等,它们能从不同方面给予法律帮助。
(4)当打官司遇到困难时,还可以获得国家的法律援助。
拓展: 用法律保护自己
把握这一知识点:一要明确自己的合法权益受法律保护,是不容侵犯的;二要根据自己合法权益受到侵害的程度,而采取相应的维权途径;三要明确同侵犯行为作斗争,既要勇敢,更要机智;另外,要结合一些具体情景材料或故事来加以理解和掌握。
同违法犯罪行为作斗争
2 为什么要与违法犯罪行为作斗争?
违法犯罪行为都是危害社会的侵权行为,同违法犯罪行为作斗争,是包括未成年人在内的全体公民义不容辞的责任。
3 我们应怎样同违法犯罪行为作斗争?
(1)检举、揭发和实施正当防卫是同违法犯罪行为作斗争的有效手段。
(2)我们在与违法犯罪行为作斗争时,既要勇敢,又要机智。不要与其硬拼,而要讲究智斗,尽量减少不必要的伤亡,力求在保护自己的前提下,巧妙地将不法分子抓获。
(3)面对歹徒行凶,设法稳住歹徒,记住歹徒相貌,了解歹徒走向,及时拨打
“110”报警电话等,都是行之有效的好办法。
范文五:法律风险的定义
法律风险的定义
任何一种法律体系都不会允许人们为所欲为,而是要求人们必须按一定的规则去作为或不作为。如果有人跨越了这些规则而法律没有起到作用,整个社会的秩序也必然发生混乱。当人们实施了一种法律所禁止的行为,或没有去实施一种法律明文规定必须实施的行为,则这种情况下的作为或不作为都有可能面临法律的制裁,这种由于违反了法律的强制性规定而作为或不作为所带来的面临法律制裁、受到损失的可能性,就是人们通常理解的基本的法律风险。当然,这还只是狭义的、法律规范意义上的法律风险,在风险控制视野下的法律风险并不仅限于此。
任何人都会面临法律风险,但由于人与人的不同、职业的不同、个人与单位的不同,法律风险的数量、影响面、损失概率、控制的需求却有着天壤之别。从目前实践的情况来看,除了前述的那类狭义的法律风险外,无论是法人还是非法人单位,往往存在另一种可能性,即由于未能充分用足法律所赋予的权利,而导致企业的权益丧失。这种情况既存在于相对于其他企业的情况,也存在于相对于公权机关的情况。因此,在企业法律风险管理意义上的法律风险,不仅仅是通常由于违反法律规定而产生的风险。
根据以上情况,我们可以概括出法律风险的定义。即,在企业从筹备设立起到依法彻底终止前,由于对法律规范的生疏或忽略,其作为或不作为的行为与法律规规范存在差异,并因此而未尽法定义务或未用法定权利,从而导致其受到处罚、承担民事或刑事责任,以及单方权益丧失的可能性。
由此可见,法律风险基本上是从订立合同筹建企业开始至依法彻底终止前,全程存在法律风险。而且这种法律风险是全方位、全时的,既有可能是被追究各类法定责任,也有可能是单方的权益丧失。因而,具体的、某一项的法律风险只是企业面临的法律的一个组成部分,企业法律风险的外延远远不止于此。
转载请注明出处范文大全网 » 法律规范的权威定义及结构理论